隨著人們對法律的了解日益加深,，越來越多事情需要用到合同，它也是減少和防止發(fā)生爭議的重要措施,。那么合同應該怎么制定才合適呢,？下面是小編給大家?guī)淼暮贤姆段哪０澹Ｍ軌驇偷侥銌?

勞動合同的問題都有篇一

我是應屆大學畢業(yè)生,，一個月前和單位簽訂了勞動合同,。合同上寫著合同期為1年(2007.8.1--2008.7.31)，還寫了試用期為2007.8.1--2008.7.31),。違約金3000?，F(xiàn)在我想跳槽，想知道1.這份合同是否有效?(合同法上說試用期不超過6個月),。2.那我現(xiàn)在算不算還在試用期內(nèi)呢?3.我需不需要支付違約金?4.需不需要提前一個月以書面形式提出辭職,。謝謝了!!

[求助勞動合同問題]

勞動合同的問題都有篇二

案例分析：某女職工張某，與公司簽訂3月1日至2月28日勞動合同,，職位為法務經(jīng)理,，張某工作至202月28日勞動合同到期終止，辦理了退工手續(xù),。2008年3月7日,，張某醫(yī)院體檢發(fā)現(xiàn)懷孕。雙方于2008年3月28日簽訂補充協(xié)議,，續(xù)訂了勞動合同,，期限至三期消失之日止,。張某于2008年4月4日在公司的再三要求下開始上班。9月9日哺乳期到期前,，公司向張某發(fā)出“合同到期意見征詢函”張某在上面填寫“不予續(xù)簽”并簽字,。

現(xiàn)員工仲裁，要求公司：1,、補發(fā)2008年3月1日至4月3日的工資及25%的補償金,；2、解除勞動合同經(jīng)濟補償金,。

[求助關(guān)于勞動合同的問題]

勞動合同的問題都有篇三

問：你對ae這個崗位怎么看,？

答：ae是客戶服務的最前端，最重要的是處理好客戶關(guān)系,，同時捕捉每一個新的生意機會,。

當然，ae也擔負這傳遞公司專業(yè)形象的任務,。同時也需要協(xié)調(diào)好策略生產(chǎn)和創(chuàng)意身長之間

的協(xié)作,。賣稿能力很重要，口才和管理能力也很重要,。實際上我認為,，做好一個ae，關(guān)鍵

就在于“主動”和“謹慎”,。要做到這兩點就是要有主人翁的心態(tài),。怎么說呢？就是當公司

的生意就是自己的生意,，公司虧就是自己虧,，公司盈利就是自己盈利。

問：你的職業(yè)規(guī)劃,？

“不想做將軍的士兵不是好士兵”,，我希望自己能盡快的成長為客戶經(jīng)理乃至于客戶總監(jiān)或

者項目總監(jiān)。

問：你對廣告怎么看,？

答：廣告從狹義上理解就是廣而告之,，廣義上理解應該是“采用綜合手段向消費者傳遞價值

的過程”，所以說“活動,、公關(guān),、促銷、直銷營銷,、人員直銷”等都可以算作是廣告的范疇,。

所以現(xiàn)在的廣告公司一般不是單純做幾張稿子、拍幾條片子,，而是為客戶做整合營銷傳播,，

提供整體解決方案,。

問：會寫方案嗎？

答：有試過寫一些小的方案,，主要是活動類的,，對品牌類的方案也有一定認識。不過我主要

還是做客服服務的,，對“客戶關(guān)系管理”研究的多一點,。

問：我們公司可能經(jīng)常會有加班，你能否接受,？

答：其實廣告公司加班是很普遍的現(xiàn)象,。幸好我很年輕，熬夜通宵是沒什么問題的,。不過我

認為最重要的是工作效率,，工作量大但加班不多，這樣可能是更好的狀態(tài),。

問：你還沒正式畢業(yè),，怎么就出來工作了呢？

答：其實我也不算早了,。我很多同學也同樣早出來工作了,。而且我認識的一個前輩大三就已

經(jīng)有兩年工作經(jīng)驗了，比起他,，我還是比較汗顏的,。

問：為什么不找專業(yè)對口的工作呢？

答：其實廣告還是挺對我的專業(yè)的,，因為我們有開設(shè)《營銷管理》和《社會關(guān)系學》等科目

嘛。而且,，我認為工作最重要的是興趣,，我相信自己能在這個行業(yè)發(fā)展起來。

問：你對完稿有什么認識,？

答：完稿,、印刷等工作還是很重要的。不過我在廣西主要是做日常服務,，像印刷這些都是客

戶自己去操作,。所以我接觸的不多。協(xié)助設(shè)計師完稿的話,，主要是校對和租圖的工作,。租圖

一般在“全景”或者“華蓋”上租。

問：覺得自己有什么特長,？

答：特長??！我覺得主要就是心態(tài)和親和力上面吧。心態(tài)好的話,，就比較有責任感,，比較積

極主動。親和力的話對客服服務還是非常重要的,。

問：你的簡歷是自己做的嗎,？

答：嗯，是的,。

問：我好像有點眼熟,。

答：呵呵，其實也有借鑒一些網(wǎng)絡上的經(jīng)驗,。我覺得廣告本身就是一個學習再創(chuàng)造的過程,。

“去其糟粕取其精華，然后加以發(fā)揚光大”,，這個觀點是我的座右銘,。

問：你的期望月薪是3000到4000，ae值這個價嗎,？

答：助理客戶主任或者客戶主任都不值這個價,。不過我覺得自己應該可以勝任高級客戶主任

這個崗位。據(jù)我了解廣州的廣告行業(yè)這個職位的薪水基本是這個水平,。

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勞動合同的問題都有篇四

進入九十年代中期以來，世界科學技術(shù)的飛速發(fā)展,，經(jīng)濟全球化趨勢的日益加劇,，國際上各大公司最高決策層逐步形成了一種共識，即公司所面臨的唯一選擇是,，要么擠升為本行業(yè)中的龍頭企業(yè),，要么在激烈的競爭中被淘汰出局?！拔锔偺鞊?，適者生存?！边_爾文的生物進化論同樣適用于人類社會的經(jīng)濟發(fā)展史,。而企業(yè)間的收購兼并，已經(jīng)成為當代企業(yè)實現(xiàn)低成本擴張,，迅速發(fā)展壯大的有效途徑,。諾貝爾經(jīng)濟學獎獲得者喬治。丁,。斯蒂格勒就曾經(jīng)說過：“沒有一個美國大公司不是通過某種程度,、某種方式的兼并而成長起來的,，幾乎沒有一家大公司主要是靠內(nèi)部擴張成長起來的。一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟史上一個突出現(xiàn)象,?！?/p>

東西方的經(jīng)濟理論與實踐都證明：在經(jīng)濟運行中所處的層次越高，獲取利潤尤其是超額利潤的可能性也就越大,。因此以收購,、兼并為主要方式的資本運營正是被歐美企業(yè)所廣泛使用的高層次戰(zhàn)略。資本運營,，就是把企業(yè)所擁有的一切有形或無形的存量資產(chǎn)變?yōu)榭梢栽鲋档幕罨Y本,，通過收購、重組等各種方式進行有效運營,，以最大限度地實現(xiàn)增值,。我國國有企業(yè)在完成了由產(chǎn)品生產(chǎn)向商品生產(chǎn)，由單一生產(chǎn)型向生產(chǎn)經(jīng)營型轉(zhuǎn)變的“兩次飛躍”之后,，如今正面臨著由生產(chǎn)經(jīng)營型向資本運營型轉(zhuǎn)變的“第三次飛躍”,。所以在此研究上市公司收購等有關(guān)法律問題就顯然具有現(xiàn)實而又深遠的意義，這也是筆者寫下本文的初衷,。

由于我國證券市場建立的短暫性以及上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性,，使得我們與發(fā)達資本主義國家的上市公司收購行為相比，無論從數(shù)量上還是規(guī)模上都遠遠落后,。上市公司收購在我國起步較晚,，我國的經(jīng)濟體制又處于轉(zhuǎn)型時期，所有制關(guān)系重重疊疊,，產(chǎn)權(quán)關(guān)系尚未理清理順,，有關(guān)收購的各個方面根本不可能完全定型。但是隨著我國經(jīng)濟發(fā)展的進一步深入,，證券市場的進一步規(guī)范,，國有股與法人股的進一步流通，毫無疑問上市公司收購將成為一個引人注目的熱點,。如今相應的收購立法不僅寥若晨星，其中很多也還是臨時,、應急,、暫行性質(zhì)的規(guī)定，這完全不能適應現(xiàn)有的以及以后的收購活動的要求,。因此,，建立一套完整健全的收購法律體系是刻不容緩的。

上市公司收購,，不可避免地會涉及到國家利益,、公共利益,，尤其是經(jīng)濟活動的主體――投資者的利益，如何依靠法律來保護這些利益,，對維護我國經(jīng)濟的健康發(fā)展是十分重要的,。西方國家因其從來就是市場經(jīng)濟，有關(guān)收購方面的法律法規(guī),，經(jīng)過了多年的積淀,、修改、矯正,，已有了長足發(fā)展，形成了一套成熟的體系，并且許多規(guī)范已十分科學,、可行,。“他山之石可以攻玉”,，筆者試圖不揣淺陋,，以此課題作為學習商法幾年以來，自己畢業(yè)論文研究的方向,。希望通過對上市公司收購的各國立法的研究,，并結(jié)合我國實際國情的分析，給我國的上市公司收購立法尋求一個較為完善的理論體系構(gòu)架,。文中之處,，難免筆力尚淺，望不吝賜教,。

一,、上市公司收購的基本法理分析

（一）“收購”與“兼并”、“合并”,、“并購”的語義剖析

在我國,，收購概念出現(xiàn)以前，人們所熟知的類似概念是“兼并”,、“合并”,。“兼并”,，英語為“merger”,，《大不列顛百科全書》對此的權(quán)威解釋是“指兩家或多家的獨立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司,。兼并的方法有三種：用現(xiàn)金或證券購買其它公司的資產(chǎn),；購買其它公司的股份或股票；對其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權(quán)，從而取得其它公司的資產(chǎn)和負債,?！睆拇硕x看，企業(yè)兼并屬于合并的一種,，但不完全等同于合并,。我國《公司法》第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式,。所謂“吸收合并”是指在兩個或兩個以上的公司合并中,，其中一個（優(yōu)勢）公司因吸收了其它公司而成為存續(xù)公司的合并形式。所謂“新設(shè)合并”是指兩個或兩個以上的公司通過合并同時消亡,，在此基礎(chǔ)上形成一個新公司,，由其承擔原各公司的全部資產(chǎn)與負債的合并形式?！凹娌ⅰ睂嶋H上就是“吸收合并”,。

收購概念最早導源于英美普通法上的“takeover”與“acquisition”二詞，此外,，美國法中的“tenderoffer”也從另一側(cè)面表達了收購的含義,。我國立法文件中正式出現(xiàn)“收購”一詞是在1993年4月22日國務院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理條例》中。該“條例”專設(shè)第四章規(guī)定“上市公司收購”,。但“條例”并未直接規(guī)定“收購”的明確含義,，只是直接規(guī)定“任何個人不得持有一個上市公司5%以上的發(fā)行在外的普通股；超過的部分,，由公司在征得證監(jiān)會同意后,，按照原買入價格和市場價格中較低的一種價格收購?！钡故巧钲谑姓l(fā)布的地方性法規(guī)《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》第47條,，對“收購”和“合并”聯(lián)合下了定義，“收購與合并是指法人或自然人及其代理人通過收購,，擁有一家上市公司（或公眾公司）的股份,，而獲得對該公司控制權(quán)的行為?！薄翱刂茩?quán)是指擁有一家上市公司25%以上的股份或投票權(quán),。”該辦法第49條規(guī)定,，“凡購入一家上市公司的股份或投票權(quán)累計達到25%以上的行為屬于收購與合并”,。盡管該辦法把“收購與合并”合在一起使用，混淆了“收購”與“合并”,，但從以上規(guī)定中,，我們至少可以看出“收購”在證券市場上就是指,，“在股票市場上通過一家上市公司的股票而獲得對該公司的控制權(quán),，它并不一定導致目標公司法律人格的喪失”,。“收購”,，作為公司法或證券法中的一個概念,，簡單的說，是通過購買一家上市公司的股份以獲得該公司控制權(quán)的法律行為,。頗為遺憾的是,，年7月1日開始實行的《中華人民共和國證券法》雖然單列一章（第四章）對上市公司收購的有關(guān)法律問題做出了相應規(guī)定，但卻沒有對上市公司收購下任何定義,?？梢哉f，目前為止,，我國正式的公司法規(guī)或證券法規(guī)中還沒有關(guān)于“上市公司收購”的權(quán)威解釋,。綜合學術(shù)界的各種理論觀點，筆者認為較為全面的闡述是：“上市公司收購指自然人或法人基于獲得或強化對某一上市公司控制支配權(quán)的目的,，購買該公司一定數(shù)量有表決權(quán)證券的法律行為,。”該自然人或法人稱為收購者或收購公司,，該上市公司稱為被收購公司或目標公司,。從上所述，我們可以看出,，通過購買其它企業(yè)的股份達到控股也可以實現(xiàn)兼并,，如果被兼并的企業(yè)是上市公司，而且又是通過公開要約或私下協(xié)議方式購買其股份的,，則這種控股式兼并就是我國《證券法》規(guī)定的上市公司收購,。

在我國當前的資產(chǎn)經(jīng)營和重組中，經(jīng)常出現(xiàn)“并購”這個時髦用語,，尤其是在證券投資中,，更是并購成風?！安①彙笔恰凹娌ⅰ焙汀笆召彙边@兩個詞的合稱,，來自境外術(shù)語m&a（mergerandacquisition）。盡管兼并與收購并非同一概念,，但也經(jīng)常在許多情況下被并用,。

（二）“收購”與“兼并”的異同剖析

為了更好地理解收購一詞，在這里有必要進一步剖析收購與兼并的異同,。收購與兼并都是企業(yè)為謀求自身發(fā)展所采取的向外擴張,、擴大經(jīng)營規(guī)模的手段。它們之間在某些程序上有相同之處，例如：都是通過公司產(chǎn)權(quán)流通來實現(xiàn)公司之間的重新組合,；都可以省去解散清算程序而實現(xiàn)公司財產(chǎn)關(guān)系和股東關(guān)系的轉(zhuǎn)移,；都是通過公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移和集中而實現(xiàn)公司的對外擴張和對市場的

占有。但是收購與兼并作為不同的法律行為,，它們之間又存在很多區(qū)別,。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

第五、公司收購主要由證券法調(diào)整,；而公司兼并則受公司法調(diào)整,。

以上的分析，我們可以看出,，“在一個兼并中,，數(shù)個公司合并共享他們的資源完成共同的目標。合并方的股東經(jīng)常保留成為被合并實體的共同股東,。而收購更像一個長臂方案,，其中一個公司購買另一個公司的資產(chǎn)或股份，同時被收購公司的股東不再是其股東,。在一個兼并中,，納入兼并公司的一個新的實體形成；而在一個收購中,，被購買的公司變成收購方的附屬,。”因此,，從取得控制權(quán)的角度看,，收購和兼并都表示在證券市場取得控制權(quán)的行為，但兼并導致被控制方喪失法律人格,，而收購一般不會導致被控制方喪失法律人格,。

本文主要是針對上市公司的收購展開研究的，收購作為一種資本運營的方式,，因其不必使另一實體（即被收購方）消滅,，從而較之兼并而言，更有如下好處：

第一,、不必因新設(shè)一個公司而多出許多因設(shè)立公司而產(chǎn)生的程序上的麻煩,、費用和時間；

第三,、不必去更換或重新明確原有的債權(quán)債務,，避免了對原有股票、債券,、附帶權(quán)利（如可轉(zhuǎn)換股票權(quán),、期權(quán),、隨時贖回權(quán)、后續(xù)財產(chǎn)分享權(quán)等）和雇員計劃（employeeparticipantplan）另做處理的麻煩,。

（三）上市公司收購的法律特征

1,、上市公司收購的目的在于獲得或強化對某一目標公司的控制權(quán)或支配權(quán)。

一般投資者購買股份,，其主要目的在于獲得公司股息、紅利或通過證券交易市場上的買賣來賺取差價,。而收購者購買股份卻不是一般的市場投機炒作行為或投資行為，他向目標公司的股東支付現(xiàn)金或其它有價證券,，收購其手中持有的目標公司的股份,，旨在獲取達到支配該目標公司所必要的股數(shù),?；诖?，收購行為將對目標公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生重大影響,，也將由此而關(guān)系到目標公司各大股東的利益。所以各國才專門制定有關(guān)公司收購的法律法規(guī),，對公司收購行為進行必要的,、適當?shù)墓芾砗鸵?guī)范。

2,、上市公司收購的客體是目標公司已發(fā)行在外的有表決權(quán)證券,。

成為收購客體的公司股份必須具有可流通性和有表決權(quán)兩大特征。我國《證券法》對收購客體未作任何限制,。目前,，收購的客體僅限于“發(fā)行在外的普通股”,。境外相關(guān)立法都有規(guī)定,，附有可取得有表決權(quán)股份的其它有價證券亦屬于公司收購的客體,，如可轉(zhuǎn)換公司債券,、認股權(quán)證、優(yōu)先認股權(quán)證,、附新股認股權(quán)的公司債券等。在我國,，只要是上市公司發(fā)行的股票都享有表決權(quán),，所以從這一點講,，都可以成為某次收購的標的。但實踐中,，我國現(xiàn)有的上市公司已有發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券和認股權(quán)證的,，所以我們有必要考慮應將這些權(quán)益證券納入公司收購的對象范圍。

3,、上市公司收購的主體是收購的雙方當事人,，即收購人（或收購要約人）和目標公司股東（或受要約人）。

我國《股票條例》曾限制中國境內(nèi)公民成為收購要約人,，此不但嚴重違背證券市場上股東平等待遇原則,，也不符合國際慣例?！蹲C券法》取消了對上市公司收購主體的限制,，規(guī)定所有的投資者（包括自然人和法人）都能成為收購人。但《證券法》對“共同收購人”（國際慣例稱“關(guān)聯(lián)人”,，英美法中稱“一致行動人”）未做規(guī)定,，有待進一步完善。（稍后詳述）收購的受要約人不是目標公司本身,，而是目標公司的股東,。根據(jù)《公司法》第147條的規(guī)定，可以得知持有本公司股票的目標公司發(fā)起人在公司成立起的三年內(nèi),，以及作為目標公司董事,、監(jiān)事、經(jīng)理的股東在任職期間內(nèi)是不能成為受要約人的,。此立法是否合理,，值得深入探討。

4,、上市公司收購的方式既可以采取要約收購,，也可以采取協(xié)議收購。

根據(jù)證券法理和境外大多數(shù)國家或地區(qū)的證券法實踐，上市公司收購僅指公開的“要約收購”,，而不包括私下的“協(xié)議收購”,。即證券法所要規(guī)范的上市公司收購是在證券集中交易市場外以向目標公司所有股東公開發(fā)出要約的方式進行的。為何我國《證券法》第78條明確肯定了協(xié)議收購方式呢,？這主要與現(xiàn)階段我國上市公司特有的股權(quán)結(jié)構(gòu)有關(guān),。我國現(xiàn)有的上市公司中很多都并存著不上市流通的國家股、法人股,，并且該部分國家股,、法人股還占控股地位，因此要取得對該上市公司的控股地位,，就得采取私下協(xié)議的方式受讓尚未上市流通的國家股,、法人股。應該說我國證券法承認協(xié)議收購是與我國證券市場的國情相符合的,。但是,，隨著證券市場的逐步規(guī)范和完善，我國立法是否將協(xié)議收購作為上市公司收購的方式是值得進一步探討的,。

（四）上市公司收購的方式與種類

根據(jù)不同的標準,，上市公司收購有多種分類方法。對公司收購進行分類,，筆者認為其意義不僅僅在于對一些概念進行解釋,，從外延界定上對收購有更清楚的認識，更為主要的是要根據(jù)收購的不同特點,，注意適用相關(guān)的不同證券法律,、法規(guī)。

的不能上市流通的國家股和法人股,，所以協(xié)議收購有其存在的必然性,、合理性和現(xiàn)實性。我國《證券法》第七十八條明確規(guī)定了上市公司收購可以采取協(xié)議收購的方式,。

2,、部分收購和全面收購。這是根據(jù)收購者預定收購目標公司股份的數(shù)量來劃分的,。部分收購,，是指投資者向全體股東發(fā)出收購要約,，收購占一家上市公司股份總數(shù)一定比例（少于100%）的股份而獲得該公司控制權(quán)的行為,。目標公司股東可以根據(jù)這一比例來出售自己的股份。全面收購,，是指計劃收購目標公司的全部股份或收購要約中不規(guī)定收購的股份數(shù)量,，法律推定其為全面收購，收購者必須依要約條件購買全部受要約人承諾的股票。應該說,，部分收購的目的在于取得目標公司的相對控股權(quán),，而全面收購的目的則在于兼并目標公司，前者是控股式收購,，后者是兼并式收購,。值得一提的是，向所有目標公司的股東發(fā)出收購要約,，并不等于全面收購,，因為部分收購也必須采用這種形式。向所有股票所有人發(fā)出收購要約,，體現(xiàn)或強調(diào)的是目標公司股東的平等待遇原則,。如果受要約人承諾售出的股票數(shù)量超過了收購人計劃購買的數(shù)量時，收購要約人還必須按比例從所有承諾人處購買,。而全面收購則表明要約人欲收購目標公司所有股份的意圖,。另外，全面收購的結(jié)果也可能只獲得目標公司的達到法定比例的部分股份,，這與部分收購只計劃收購目標公司的部分股份的情況是不同的,。全面收購除當事人自愿進行的以外，多數(shù)屬于強制收購,，當收購人持有目標公司股份達一定比例時,，法律強制要求其履行法定的全面收購義務。我國《證券法》第81條規(guī)定,，通過證券交易所的證券交易,，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30%時，繼續(xù)進行收購的,，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約,。但經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。

3,、友好收購和敵意收購,。這是根據(jù)目標公司經(jīng)營者與收購者的合作態(tài)度來劃分的。友好收購是指收購者事先與目標公司經(jīng)營者有過密切接觸,，在有關(guān)事項（如收購對價,、人事安排、經(jīng)營計劃,、資產(chǎn)處置等）上達成了共識,，目標公司管理層同意其收購意見，并與收購者密切合作,，積極配合,，收購要約發(fā)布后,，目標公司董事會在出具的書面意見中向全體股東推薦此次收購的公司收購。友好收購通常情況下一般都能成功,，但在此應注意對公司股東（特別是中小股東）的權(quán)益保護,，以免目標公司管理層從自己的特殊利益考慮，作出不利于股東的決策,。敵意收購是指目標公司的經(jīng)營者拒絕與收購者合作,，對收購持反對和抗拒態(tài)度的公司收購。通常收購人在不與對方管理層協(xié)商的情況下,，在證券交易市場暗自吸納對方股份,，以突然襲擊的方式發(fā)布要約，目標公司管理層就會對此持不合作的態(tài)度,，要么出具意見書建議股東拒絕收購要約,，要么要求召開股東大會授權(quán)公司管理層采取反收購措施，因此敵意收購通常會使得收購方大幅度地增加收購成本,。在敵意收購中應注意的法律問題是,，目標公司是否采取了不正當?shù)淖钃闲袨椋召彿接质欠衤男辛朔ǘǖ膱蟾婧凸媪x務,，是否有違反強制收購的規(guī)定,。

由于協(xié)議收購多發(fā)生在目標公司股權(quán)相對集中，股東掌握著公司終極控制權(quán)的情況下,，所以大部分協(xié)議收購都會得到目標公司經(jīng)營者的合作,，故協(xié)議收購多為友好收購。而要約收購則多發(fā)生在目標公司股權(quán)分散,，目標公司的股東與公司的控制權(quán)分離的情況下,，此種收購的最大特點就是不須事先征得目標公司管理層的同意，因此要約收購一般是敵意收購,。

4,、善意收購和惡意收購。這是根據(jù)收購人的收購動機來劃分的,。善意收購是指收購人意在改善目標公司的經(jīng)營管理,，提高其經(jīng)濟效益的收購，這種收購通常會受到目標公司管理層和股東的歡迎,。惡意收購是指收購人意在收購成功后,，將目標公司資產(chǎn)變賣以獲取高出收購成本的利潤的收購。但須注意的是,，惡意收購不等于違法收購,，只要收購人依法操作，法律同樣要保護其權(quán)益,。在此類收購中,，要特別注意收購當事人是否有欺詐行為,；是否存在內(nèi)幕交易,；收購行為和結(jié)果是否違背社會利益,；目標公司員工的合法權(quán)益是否受到侵害等等。

5,、自愿收購和強制收購,。這是從收購是否構(gòu)成法律義務的角度來劃分的。自愿收購是指收購人根據(jù)自己的意愿在選定的時間內(nèi)進行的收購,。而強制收購是由于大股東持有某一公司的股份達到一定的比例時,，由法律強制其在規(guī)定的時間內(nèi)發(fā)出全面要約而進行的收購。這兩者的劃分在某種意義上講是相對的,，因為上市公司收購從法律上說是以行為人的自愿為基礎(chǔ)條件的,。任何一次收購，都是收購人依法實施的有計劃的購買目標公司股票的行為,，即使是持股比例達到強制收購的程度,，多數(shù)情況也屬于收購者計劃中的事。而且即或是強制收購,，法律也最大程度地尊重了收購人的意愿,。如我國《證券法》第81條就規(guī)定，投資者“強制義務”的產(chǎn)生,，除了“持有一個上市公司已發(fā)行股份的百分之三十”這一條件外,，還必須有“繼續(xù)進行收購”的意愿，這在一定程度上就尊重了投資者自身的意愿,。

6,、單獨收購和共同收購。這是以收購主體是單一的還是多個的人為標準來劃分的',。單獨收購是指一個自然人或法人獨自實施收購行為的收購,。而共同收購是指兩個或兩個以上的自然人或法人為達到控制一個上市公司的目的，根據(jù)相互之間的正式或非正式協(xié)議,，互相合作共同購買目標公司股份的行為,。我國《證券法》對“共同收購人”的情況未置一詞，甚至也放棄了《股票條例》中“直接或間接持有”的概念,，應該說對“共同收購人”的認定屬于規(guī)范上市公司中不可避免的問題,，故有學者提出這有待在上市公司收購細則中完善，并且我國立法應對英美法中“一致行動人”的規(guī)定加以借鑒,。

7,、現(xiàn)金收購、換股收購和混合收購,。這是根據(jù)對目標公司的支付方式不同為標準來劃分的?，F(xiàn)金收購是指收購者付給目標公司股東的對價為現(xiàn)金的公司收購,。這是一種最簡單的支付方式，目標公司股東可立即獲得一筆現(xiàn)金從而回避市場利率風險,，收購公司也可以此避免目標公司股東在本公司中擁有較多的投票權(quán),。但是現(xiàn)金收購的弊端也是非常明顯的。對收購者來說,，現(xiàn)金的支出將使公司現(xiàn)金緊缺,，危及公司的財務安全；對資產(chǎn)出讓者來說,，現(xiàn)金收購將增加其稅收負擔,，減少其財富總量。換股收購是指收購者以自己公司的股份換取目標公司股東的股份而達到控制該公司目的的公司收購,。股票支付方式對收購方來說,，可以減少收購中的現(xiàn)金支出；對被收購方來說,，可使資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的稅收負擔遞延,，而且可使資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者在收購公司中持有一定的權(quán)益。但是,，股票支付也有不利之處,。對資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者來說，收購公司的股票僅僅是一種虛擬資本,，若股價下跌,，其必將受損。對資產(chǎn)收購者來說,，由于向轉(zhuǎn)讓者支付了大量的本公司股票,，可能會使本公司原有股東喪失控制權(quán)，從而使得資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者反接管資產(chǎn)收購者,。

混合收購是指收購者以現(xiàn)金,、本公司股份、或債券等其它證券混合作為支付給目標公司股東對價的公司收購,。由于現(xiàn)金收購與換股收購各有利弊,，于是就產(chǎn)生了將這兩者結(jié)合起來的混合支付方式。

8,、橫向收購和縱向收購,。這是根據(jù)目標公司和收購公司是否處于同一行業(yè)部門為標準來劃分的。橫向收購是指收購公司與目標公司處于同一行業(yè),，產(chǎn)品屬于同一市場的收購,。此種收購的目的是收購公司為了擴大規(guī)模，提高產(chǎn)品占有率,。而縱向收購是指目標公司與收購公司在生產(chǎn)過程,、經(jīng)營環(huán)節(jié)相互銜接,，或具有縱向協(xié)作關(guān)系的收購。

（五）上市公司收購

的程序及后果

1,、要約收購的程序,。

（1）要約收購的開始。收購要約的發(fā)出即意味著要約收購的開始,。理論上講,，發(fā)出收購要約是收購人的一項權(quán)利,，任何人只要有足夠的資金能力,，并遵照法律規(guī)定的程序，在任何持股比例下（甚至還沒有持有目標公司股票）都可選擇適當時候發(fā)出部分或全部要約,，這稱為自愿要約,。但在某些情況下，收購要約的發(fā)出可能成為一種強制性的義務,，各國立法都有關(guān)于強制要約收購的規(guī)定,，使得要約發(fā)出的時間受到了法律的一定限制。而實踐中,，要約收購多基于強制要約制度產(chǎn)生,，即投資者已持有目標公司股份達到法定比例時，收購人應發(fā)出收購要約,，啟動要約收購程序,。我國《證券法》第81條對強制要約制度做出了規(guī)定，“通過證券交易所的證券交易,，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的百分之三十時,，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約,。但經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機關(guān)免除發(fā)出要約的除外,。”（《證券法》未對“共同收購人”,、“一致行動人”等做出規(guī)定,，也放棄了《股票條例》中“直接或間接持有”的表述，是很不完整的,。）法律之所以規(guī)定這種大股東全面要約收購的義務,，主要是為了保護中小股東的利益。當投資者已經(jīng)持有一個公司30%的股份時,，法律推定投資者已實際獲得了目標公司的控制權(quán),。此時，如果不規(guī)定大股東全面要約收購的義務,，給予小股東以出售股票的機會,，大股東難免不會憑借其控股地位損害小股東的利益,。

此外，證券法還進一步規(guī)定了強制要約收購的豁免情況,，即“經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機關(guān)免除發(fā)出要約的除外”,。但此立法表述未對豁免條件做出具體規(guī)定，容易使得有關(guān)強制要約義務的豁免成為無章可循的黑箱操作,，有可能導致主管部門說豁免就豁免,，中小股東的利益無從保證，使得強制要約收購的規(guī)定如同虛設(shè),。因此為了樹立證券市場上法規(guī)的權(quán)威性和嚴肅性,，有必要在借鑒他國立法實踐的基礎(chǔ)上，對強制要約收購的豁免條件做出具體規(guī)定,。（后面詳述）

（2）報告及公告義務,。依照我國《證券法》第82條、第83條的規(guī)定,，收購要約直接向目標公司的股東發(fā)出之前,，收購人必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送上市公司收購報告書，報送之日起的十五日后方可公告其收購要約,，并且此報告書還應當同時提交證券交易所,。此規(guī)定的意圖旨在使證券監(jiān)督管理機構(gòu)及時知悉并監(jiān)管收購行為，使要約更具公開性,。在我國收購要約的發(fā)出并不以證券監(jiān)督管理機構(gòu)的批準為前提,，但我國臺灣地區(qū)的《證券交易法》卻堅持事先審批制，其第43條第1款規(guī)定：“不經(jīng)由有價證券集中交易市場或證券商營業(yè)處所,，對非特定人公開收購公開發(fā)行公司之有價證券,，非經(jīng)主管機關(guān)核準，不得為之,?！睆目偟恼f來，絕大多數(shù)國家對收購要約的發(fā)出并沒有設(shè)置過多的限制,，以此擴大收購人的收購自由程度,，這本身也是國際立法的趨勢。

英國,、香港的證券立法要求收購要約應當首先向目標公司的董事局或其顧問作出,，然后才向公眾公布，而不得直接向目標公司股東提出,。此舉的目的在于盡量減少收購的敵意性,，爭取目標公司管理層的合作。但此種立法難免會使得目標公司能夠在較為充分的時間里，擬制各種反收購措施以制止收購成功,?？紤]到我國目前證券市場上的內(nèi)幕交易尚缺乏有效的監(jiān)管措施，筆者認為我國證券法規(guī)定收購要約直接向股東發(fā)布是比較適宜的,。

（3）收購要約的期限,。對于一般的要約，要約人可以自行規(guī)定要約的有效期,，法律對之沒有任何的限制,，但對于收購要約，各國立法均明確規(guī)定了收購要約的有效期限不得少于一定的合理期間,，其立法目的在于給予目標公司股東充分時間從要約人或公司管理部門獲取有關(guān)要約的資料,，以便在此基礎(chǔ)之上做出理性的投資判斷，減少或避免由此引起的投資風險和損失,。英國《公司收購與合并法典》規(guī)定收購要約的有效期限不得少于21天,；美國《威廉姆斯法案》規(guī)定收購要約的期限不得低于20個工作日,；歐共體《公司法第十三號指令》規(guī)定得稍長一些,，為四周。此外,，各國還同時規(guī)定了收購要約的最長有效期限,，歐共體為十周；英國,、香港地區(qū)規(guī)定為不超過60天,；日本規(guī)定為30日以內(nèi)；加拿大為35天,。規(guī)定最長的收購要約期限是有必要的,，這能使受要約的股東及時得到收購對價，也能提高收購效率,，避免目標公司股票因長期處于不穩(wěn)定地位而影響其在市場上的順利流通,。我國《證券法》第83條第2款對收購要約的期限做出了明確規(guī)定：“收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日”,。

（4）收購要約的價格,。收購價格是收購要約的重要內(nèi)容。由于收購價格集中體現(xiàn)了目標公司股東與收購人雙方的利益,，因而各國收購立法都非常重視收購價格及其計算方法,、支付方式等的規(guī)定。在收購價格上各國主要有自由定價主義和價格法定主義兩種做法,。我國《股票條例》第48條曾采用法定主義對收購價格,、支付方式作了明確規(guī)定，收購要約人對此沒有任何自由決定的權(quán)利，這無疑會增加收購的成本,，同時也背離市場經(jīng)濟規(guī)律的要求,，不符合我國進行公司收購立法的本意。我國《證券法》對收購價格卻未作任何規(guī)定,，完全由收購人根據(jù)市場情況自主決定,，這又似乎走向了另一個極端，筆者認為我國應從證券市場的發(fā)展前景著眼,，借鑒他國立法,，考慮與國際接軌，應在收購法規(guī)中對收購價格的下限和收購價格的變更做出限制性規(guī)定,，以保護中小股東的利益,。

（5）收購要約的變更和撤銷。收購要約的變更是指收購要約生效后,，要約人對要約條件進行修改的行為,。收購要約的撤消是指要約在生效之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示,。各國收購立法從保護受要約人的利益出發(fā),，對收購要約的變更，在時間,、內(nèi)容及方式等方面都施以特殊限制,，主要是為了維護收購要約的相對穩(wěn)定性以及保證受要約人有一定的時間來考慮如何應對要約條件的變更。我國《證券法》第84條第2款僅簡單規(guī)定：“在收購要約的有效期內(nèi),，收購人需要變更收購要約中事項的,，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所提出報告，經(jīng)批準后,，予以公告,。”其沒有關(guān)于變更要約在時間和內(nèi)容上限制的規(guī)定,，筆者認為這有待補充,。

至于收購要約的撤銷，各國立法均有嚴格控制,。因為撤銷已生效的收購要約,，往往可能危及相對人的利益，使其在證券市場上錯失良機,，并給股市行情帶來波動,。故對要約的撤銷采取嚴格主義，意在維護市場的穩(wěn)定和交易的誠實信用原則,，防止收購人濫用此權(quán)利逃避責任,，規(guī)避市場風險,，損害要約人的利益。但由于收購的成功受種種不可預料因素的制約,，一味強調(diào)要約的不可撤消,，反而會使受要約人得不到及時補救而遭受更大的損失，故在特定情況下應允許要約人撤銷要約,。我國《證券法》第84條第1款規(guī)定：“在收購要約的有效期限內(nèi),，收購人不得撤回其收購要約?！惫P者認為對收購要約的撤銷作更為靈活的規(guī)定也許會更務實一些,，比如可將此條文表述為：“除法律規(guī)定或要約合法所附條件成就的情況外，在收購要約的有效期限內(nèi),，收購人不得隨意撤銷要約,。”

在公司收購中,，由于受要約人與收購人相比,，處于明顯的不利地位，各國收購立法基于維護其正當權(quán)益的目的,，都賦予受要約人在一定條件下單方面解除合同的權(quán)利,。如《美國證券交易法》第14條第4款第7項（14d-7）規(guī)定，“受要約人承諾后,，如果要約人在收購開始60天后尚未對已做出承諾并交付股票的受要約人支付相應的價金,，已做出承諾的受要約人有權(quán)在收購開始的60天以后的任何時間內(nèi)撤回其根據(jù)要約向收購要約人所交付的股票?！边@種規(guī)定可以給那些在收購開始后很短時間內(nèi)就倉促做出承諾的受要約人一次在獲悉更全面的信息的條件下重新作決定的機會。我國《證券法》對收購要約的承諾事宜未作出任何規(guī)定,，這對于保護作為收購人相對方的受要約人在上市公司收購中的權(quán)益是不利的,。

2、協(xié)議收購的程序

協(xié)議收購是指收購人與目標公司的股東以協(xié)議方式進行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,。證券法第四章僅僅就89條,、90條對協(xié)議收購做出了簡單規(guī)定，對協(xié)議收購的法律地位,、信息披露和具體的操作規(guī)范涉及甚少,。而事實上由于我國特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)（后有論述），在大部分股份公司中,，國有股占絕對控股地位,，國有股和法人股在證券市場又不能充分流通或不能流通，導致協(xié)議收購成為了中國目前上市公司收購的主要形式和特色,，故證券法對此的規(guī)定顯得過于簡陋,。

（1）收購的開始。我國《證券法》第89條第1款規(guī)定：“采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律,、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓,。”故協(xié)議收購的開始完全取決于收購方的自由意志,，法律未作任何限制性的規(guī)定,。收購意向確定后，收購人應向目標公司的董事會提出,，雙方就有關(guān)收購事項進行磋商,、談判，以達成收購協(xié)議,，在此過程中,，要注意遵循有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,。

（2）報告義務和交易停牌,。收購人與被收購公司正式談判開始后，應立即通知證券主管機關(guān)和證券交易所,，從正式談判之日起,，被收購公司的股票交易必須停牌，直至公布收購協(xié)議之日止,。

（3）收購人的報告和公告義務,。《證券法》第89條第2款規(guī)定：“以協(xié)議方式收購上市公司時,，達成協(xié)議后,，收購人必須在三日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務院監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所做出書面報告，并予公告,?！钡谌钜?guī)定：“在未做出公告前不得履行收購協(xié)議?！笨梢钥吹?，凡以協(xié)議方式收購的，收購方不受現(xiàn)行法規(guī)凡持股5%須公告,，以及持股在5%――30%之間,，增減5%所持股份須公告的約束和限制，這將不利于對目標公司中小股東的保護,。故筆者認為,，在協(xié)議收購中也有必要要求收購方對其收購意圖、持股比例,、談判內(nèi)容等相關(guān)信息進行披露,。

（4）收購協(xié)議的批準和生效根據(jù)我國《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》規(guī)定,，收購協(xié)議須經(jīng)雙方股東大會批準后生效。協(xié)議簽訂45日后,，如未獲得股東大會的批準,，則協(xié)議自動失效。自協(xié)議簽訂之日起至完全履行之日止,，被收購公司不得發(fā)行任何證券以及簽訂任何有關(guān)公司正常業(yè)務范圍以外的合同,。這主要是為了保證被收購方能如約履行，以免公告發(fā)出引起股價波動后,，被收購方?jīng)]有如實履約,，損害眾多投資者的利益,。

3,、上市公司收購的法律后果

上市公司收購將直接導致目標公司控制支配權(quán)的轉(zhuǎn)移,。收購成功后,，收購者由于獲得了數(shù)量較多的目標公司發(fā)行在外的股票，成為了目標公司的控股股東或母公司,，因此能夠進入公司董事會并可依自己意愿對其進行改組,，從而進一步控制公司的經(jīng)營活動,。

收購要約期滿后,，如果收購要約人持有的普通股未達到該公司發(fā)行在外的股份總數(shù)的50%,，稱為收購失敗。收購要約人在要約期滿之日起的12個月內(nèi),，可以再發(fā)出一次新要約,，否則該收購人以后每年購買的該公司發(fā)行在外的普通股，不得超過該公司發(fā)行在外普通股總數(shù)的5%,，這是穩(wěn)定證券市場的必要措施,。《股票條例》曾對此作出了規(guī)定,，但《證券法》卻未有涉及,。

當收購結(jié)束后，收購人所持有的目標公司股份達50%時,，是謂收購成功，將會產(chǎn)生以下法律后果：

（1）上市公司臨時停牌,。根據(jù)我國《證券交易所管理辦法》第57條規(guī)定,，一旦收購人做出了收購某上市公司的公告，證券監(jiān)管部門或證券交易所可以決定目標公司的股票臨時停牌,。這主要是為了增加收購人的收購機會,，減少其收購成本，同時又避免公眾或股票持有人買賣股票的盲目性,。

（2）上市公司收購的報告與公告,。為了使證券監(jiān)管部門和社會公眾及時了解收購工作的進展情況,，我國《證券法》第93條規(guī)定：“收購上市公司的行為結(jié)束后，收購人應當在十五日內(nèi)將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所,，并予公告”,。

（3）上市公司退市。公司股票在證券交易所上市必須具備并保持法律規(guī)定的上市條件,。我國《公司法》第152條對此做出了規(guī)定：“持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人,；向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總的25%以上**.”所以當收購使得目標公司股東人數(shù)低于上市所需要的法定人數(shù)時，或者收購人持有目標公司已發(fā)行股份總數(shù)的75%以上時,，目標公司將喪失上市資格,，其股票應當在證券交易所終止交易?！蹲C券法》第86條對此做出了相應規(guī)定,。

（4）目標公司組織的變更。上市公司的股東人數(shù)如果在收購結(jié)束后,，少于設(shè)立股份有限公司所需要的最低法定人數(shù),，該目標公司不僅要停止上市交易，還必須變更其組織為有限責任公司,。我國《證券法》第87條第2款規(guī)定：“收購行為完成后,，被收購公司不再具有公司法規(guī)定的條件的，應當依法變更其企業(yè)形式”,。

（5）公司合并,。當收購人獲取目標公司100%的股權(quán)后，便涉及目標公司的存續(xù)問題,。在承認一人公司的國家,，目標公司可繼續(xù)存續(xù)，成為收購人的獨資子公司,。在不承認一人公司的國家,，目標公司必須解散，并入收購公司,，即被收購人兼并,。我國《公司法》原則上不承認一人公司，故屬于后一種情況,?！蹲C券法》第92條對此做出了規(guī)定：“通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司股票撤銷的，屬于公司合并,，被撤消公司的原有股票,，由收購人依法更換”。

（6）對收購人所持有的目標公司股票的轉(zhuǎn)讓限制,。為防止收購人利用收購機會操縱股市,，損害投資者的合法利益,，收購人對所持有的被收購公司的股票，在收購行為發(fā)生后的一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,。我國《證券法》第91條就規(guī)定：“在上市公司收購中,，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”,。

二,、上市公司收購的價值評判與定位

（一）收購的制度功能評價

不能回避對該問題的分析。

綜觀學術(shù)界的各種討論,，應該說美國學者在這一領(lǐng)域所投入的精力是比較多的,，他們所做的分析和論述也是比較全面和深刻的，雖然他們并沒有對此達成統(tǒng)一的看法,。因篇幅所限,，筆者只能根據(jù)自己的理解，對幾個重要的觀點作出歸納并簡略述之,。

1,、爭論dd“收購創(chuàng)造價值？”

美國80年代的收購風潮使股份價格上漲,，許多人從中賺了大筆的錢,。著名學者jensen估計：“1977年至1986年間出售股東通過合并或收購所得到的收益為3，460億美元（1986年的美元）,。購買公司的股東的收益很難估計,，據(jù)我所知至今還未有人做過統(tǒng)計，不過我猜這至少要另加上500億美元,。這些收益比較來看相當于這10年中所有公司的投資者所獲現(xiàn)金股利的51%.”于是有學者就認為給這么多人帶來這么多錢的市場一定是正確的,，不要干預它。而事實上對這些收益來源的爭論就構(gòu)成了對收購利弊的爭論,。認為收購有利的學者認為,，這些收益的來源可以從目標公司改善的經(jīng)營管理和合并后公司的協(xié)同作用增強中找到，也就是收購本身能夠創(chuàng)造價值,。而收購的批評者則認為：“上十年的收購并未促進生產(chǎn)的增長,。相反，它帶來了資產(chǎn)的重組,，給重組的支持和建議者帶來大量收益,，給那些對交易結(jié)果下注的人帶來巨大收益（或損失），引起重大社會混亂和沉重的債務負擔,。”

2,、理論dd“公司控制權(quán)市場”

對公司為什么要進行股權(quán)收購,，美國理論學界有五中代表性解釋,，分別是：“從更好的管理中獲益；協(xié)作收益,；壟斷的好處,；使管理層獲益；‘搶劫’收益,?！逼渲凶顬橹匾模彩潜挥懻摰刈疃嗟氖堑谝环N解釋,。它認為收購者的目的在于想掌握目標公司的潛在價值,，這種潛在價值是由于目標公司不盡人意的經(jīng)營狀況產(chǎn)生的。正如某些評論家指出：“股權(quán)收購人是‘公司控制市場’中的中流砥柱,，他們監(jiān)督其它公司的活動,，是懲罰不盡人意經(jīng)營狀況的工具?！边@就是“公司控制權(quán)市場”理論,。該理論認為通過公司合并、營業(yè)轉(zhuǎn)讓,、資產(chǎn)收購與股份收購等公司控制權(quán)交易方式可以形成一個公司控制權(quán)市場,。如果一家公司的管理部門無效率或低效率，就會促使投資者對該公司實施收購,，從而替換無效或低效的管理部門,，使該公司的資產(chǎn)獲得更有效的營運。公司控制權(quán)市場作為一種公司治理模式能夠有效地解決代理成本問題,，有利于國民經(jīng)濟,，而上市公司收購恰恰能有利于建立公司控制權(quán)市場。同時該理論還認為,，收購中的各方當事人都是獲利者：“收購人通常向目標公司股東開出一個比當前市場價格更高的價格,，因此目標公司股東獲得了超過市場的”收購溢價“；收購人得到了公司新價值與其對舊股東支付間的差價,；不出售的股東從股份價格的變化中得到了好處,；對我們來說最重要的是，即使公司從未成為收購目標,，其股東也會得利,。因為如果管理層不盡職，外部監(jiān)控始終帶來收購的危險,。所以管理層會試圖降低代理費用以減少收購機會,。而減少費用的過程就將提高股份的價格?！卑凑者@種理論,，股權(quán)收購確實是一件非常美好的事情,，無論對股東還是對整個社會來說都是這樣。雖然這種收購有利的觀念獲得了美國最高法院的接受,，但還是存在許多重要的批評,。

3、反對dd“公司殺手”

相反的觀點認為在實踐中,，收購人能發(fā)現(xiàn)目標公司的無效率或低效率尚存問題,，而且目標公司股票的市場價格受多種因素的影響，并不能反映公司股票的真實價值,。因此雖然收購價格通常高于市場價格,，也不一定有利于目標公司股東。此外,，無論是發(fā)起一項收購,，還是阻止一項收購，均牽涉到巨大的成本,，而這些成本對于收購雙方來說均不能產(chǎn)生財富,。更何況事實上，真正經(jīng)營不善效益差的公司,，收購人一般不感興趣,，收購不能簡單地認為就是優(yōu)化配置資源，收購人并非都是經(jīng)營有方的企業(yè),，有的甚至是以牟取暴利為目的的“公司殺手”,，他們所關(guān)心的倒未必是目標公司的前景發(fā)展，而是想通過收購賺上一筆,。所以“公司控制市場所產(chǎn)生的制約是相當有限的,，它只是經(jīng)營管理嚴重失敗時的最后補救，而不是執(zhí)行公司責任的首要手段,?！薄肮_收購雖然有一定的作用，但是對于約束不能令人滿意的公司管理部門來說,，它們是一種成本高而又不完美的方式”,。

4、結(jié)論dd“中性行為”

上述爭論,，各有其理,。筆者不是一個經(jīng)濟學家，因此沒有資格對所有這些經(jīng)驗主義的研究成果妄加斷語,，也無資格說收購是否給社會帶來了純粹的經(jīng)濟效益,，但是筆者認為，對收購的制度功能作簡單的肯定或否定評價都是不妥當?shù)摹Ｊ聦嵣?，公司收購和其它市場行為一樣是一種中性行為,，其影響作用既有積極的一面，也有消極的一面,，利弊共存。正如有學者謹慎地指出：“收購本身不能說是好的或壞的,；潛在的經(jīng)濟的,、社會利益與弊端只能聯(lián)系具體的交易才能作出評價?！惫P者認為收購立法的目的不應僅僅是促進收購或增加收購的次數(shù),，當然也沒有理由去有意地壓制收購。但是在我國企業(yè)平均規(guī)模較小,，不良資產(chǎn)較多,，國際競爭力較弱等具體國情下，筆者認為要充分正視企業(yè)界資產(chǎn)重組的需要,，我們的政策,、法律有必要考慮支持和鼓勵包括收購在內(nèi)的公司控制權(quán)交易行為，而實際上,，我們的《證券法》較之于《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡稱《暫行條例》）,，已體現(xiàn)出了這一趨向。收購有消極影響的一面,，本身并不是一件可怕的事情,，我們經(jīng)濟立法的意義恰恰就在于規(guī)范市場行為，促進并保護積極作用,，抑制并消除消極作用,，以最大限度地維持市場機制的正常運轉(zhuǎn)。

（二）上市公司收購立法的宗旨定位

立法的宗旨也是立法的目的,，也就是要在收購立法中明確確定其所要保護的利益,。筆者認為，對上市公司收購立法宗旨的確定,，一方面要對收購行為有科學的認識,，對收購價值有理性的判斷，另一方面又應該在借鑒各國立法的基礎(chǔ)上,，考慮我國經(jīng)濟發(fā)展的實際狀況和證券市場的現(xiàn)狀,。

1.兩種代表性立法。英美兩國關(guān)于收購的實踐比較豐富,，其立法規(guī)制也比較完備,，所以以英國的收購準則與美國的威廉姆斯法為藍本制定本國的收購法律是許多國家立法實踐的重要特征。例如英國的收購準則在歐洲極具影響力，歐盟第13號公司指令,、瑞典,、瑞士等國的收購規(guī)制均受其影響，澳大利亞,、新加坡以及我國香港特別行政區(qū)的收購規(guī)制也以此為模板,；美國的威廉姆斯法則對加拿大、日本等國的收購規(guī)制立法產(chǎn)生了重大影響,。

的法律就注意限制大股東的交易行為,，并且增強了保護中小股東的法律措施。

3,、我國立法宗旨的定位

（1）收購立法的實質(zhì),。如前所述，收購牽涉到多方的利益,，各方都要求法律確保自己利益的實現(xiàn),，防止他方的侵害。而收購立法的實質(zhì)就是如何處置各方利益的沖突,，解決效率與平等的矛盾,，尋求利益的平衡點。正如美國著名法學家龐德說過：“法律的作用就是承認,、確立,、實現(xiàn)和保障人們的利益。就是防止群體之間的利益沖突,。法律可以作出偏向某一利益集團的價值判斷,，以達到各沖突利益的平衡?！?/p>

（2）目標公司股東的弱勢地位――利益威脅的來源,。在上市公司收購中，目標公司廣大股東常處于不利地位,，其利益最容易受到損害,，我們可以分析一下其利益是如何受到威脅的。首先的威脅來自于收購人,。目標公司的股東相對于收購人來說處于弱者地位,，它對公司情況的了解一般不如收購人，對收購人經(jīng)過精心研究與周密策劃后提出的條件,，其只能選擇“要么接受要么拒絕”（takeitorleaveit）,，其合法利益容易受到收購人的侵害；其次來自于目標公司的管理部門,。其為維護自己在公司的地位,，通常會采取種種反收購措施,，從而損害股東自主決定是否接受收購要約的權(quán)利；最后還來自于公司會計師對收購公司或目標公司資產(chǎn)狀況作虛假說明,、收購顧問對收購條件公正性作不準確評價,、目標公司其它股東利用內(nèi)幕消息從事不正當證券交易等等。

（3）結(jié)論,。有鑒于此,，筆者認為收購立法還是應當把規(guī)范和限制收購人的行為，保護目標公司股東的正當權(quán)益作為立法的宗旨和基本的出發(fā)點,?？赡苡腥藭岢鲆蓡枺绻麑κ召徣怂鞯南拗坪鸵?guī)范太嚴,，無疑會增加收購成本，給收購人帶來負擔,，降低收購的積極性,，這與前面提到的，我國原則上支持,、鼓勵收購的傾向是矛盾的,。筆者認為強調(diào)保護目標公司股東利益的同時，立法的宗旨同樣也不能忽略促進收購的價值取向,，兩者都要有所考慮,。我國《證券法》在強調(diào)對目標公司股東進行保護的同時，較之于《暫行條例》,，也為收購的進行創(chuàng)造了更為有利的條件,。比如它取消了非法人投資者實施收購的禁止，放寬了大額持股的披露要求等,?？傊⒎ㄗ谥嫉拇_定都是為了維護證券市場的公平,、公開和公正,。

（三）上市公司收購立法的基本原則定位

立法的宗旨只有體現(xiàn)為明確的原則，并貫徹到具體的法律規(guī)定中,，才能得以實現(xiàn),。從各國的收購立法來看，多數(shù)國家對基本原則并沒有明確的宣示,，但是在立法的規(guī)制內(nèi)容里,，我們可以看到這些原則已經(jīng)被得以說明，并且目前已基本趨于一致,。我國《證券法》同樣未明文規(guī)定收購立法的基本原則,，但是第四章的內(nèi)容也體現(xiàn)出了我們對收購立法的價值取向,。

我們都知道，貫穿于證券法律法規(guī)始終,，作為證券法基本原則的“公開,、公平、公正”三原則是證券法基本價值觀念的精神所在,。收購立法作為證券法（尤指證券交易法）的一個重要組成部分,，必然要貫徹這大三原則。但是由于上市公司收購立法有其自己的特殊性,，既要考慮保護目標公司股東的利益,，又要考慮維護收購人的積極性，同時又要考慮維護社會公共利益,，故公開,、公平、公正原則對公司收購立法的意義就有所側(cè)重,。筆者在綜合各種觀點的基礎(chǔ)上,，認為這三大原則在上市公司收購制度中的具體體現(xiàn)表現(xiàn)為：目標公司股東平等待遇原則、保護中小股東利益原則,、持股信息披露原則和維護公益原則,。以下分別論述之：

1、目標公司股東平等待遇原則

上市公司收購中的股東平等待遇原則,，要求“目標公司的所有股東均須獲得平等待遇,，而屬于同一類別的股東必須獲得類似的待遇”。具體內(nèi)容我們從以下幾個方面進一步分析：

第一,、目標公司股東有平等參與收購的權(quán)利,。收購人以公開要約方式進行全面收購的情況下，收購要約人必須向目標公司某類股份的全體持有人發(fā)出收購要約,。在部分收購的情況下,，當目標公司股東所欲出賣給收購人的股份超過了收購人所欲購買的股份總額時，收購人必須按照相同比例從每一個同意出賣股份的股東那里購買股份,，而不管股東作出同意出賣其股份的意思表示的時間先后,。

第二、目標公司股東在信息獲取上享有平等權(quán)利,。收購的全面資料應均等地給予目標公司全體受要約股東,，不允許把必須提供給全體股東的資料只提供給部分股東。所有股東在獲取信息上均享有平等的,、充分的權(quán)利,，而不論其股份持有的數(shù)額、身份,、地位等,。當收購要約的條件改變時,，收購人還必須向目標公司全體股東通知要約條件改變的情況。如果收購人未向全體股東通知要約條件改變或與收購有關(guān)的其它重要事實變化的信息,，意味著未得到信息的股東將失去一次以改變后的條件或變化后的事實作出重新選擇的機會,，從而導致股東之間的不平等待遇。

第三,、目標公司股東有權(quán)獲得平等的收購條件,。這有幾層含義。首先,，目標公司的股東平等地享有收購者向任何股東提出的最高價要約,。如果在公開要約期間，收購者或一致行動人（后面章節(jié)論述“一致行動人”,，在此提及是為了達到表述的完整性）提高收購價格,，該價格必須適用于所有的受要約人，不論受要約人是否在此之前已作了承諾或者承諾額是否已到達收購要約人所支付的價款,。其次,，收購要約人不得在要約有效期內(nèi)以要約以外的任何條件和形式購買股東所持有的股票。收購要約人不得在收購有效期內(nèi)給予特定股東以正式收購要約所未記載的利益,，也不得與特定股東簽定或達成附屬協(xié)議而直接或間接地給予該股東以任何利益。最后,，收購要約人不得向部分承諾人支付貨幣,，而向另外的承諾人支付證券。在以綜合證券作為支付方式的收購中,，收購要約人向任一股東支付的現(xiàn)金和證券的比例應當與其所支付的現(xiàn)金總額和證券總額的比例相當,。其目的主要是防止因證券價值不穩(wěn)定性的風險給股東之間造成事實上的不平等待遇。

2,、保護中小股東利益原則

在上市公司收購中,，由于公司的大股東掌握著多數(shù)股份，在股東大會上有較大的發(fā)言權(quán),，對信息的獲取能力也較強,，為追求自己的更大利益，極有可能實施損害中小股東利益的行為,，因此各國收購立法均在具體制度上體現(xiàn)了對中小股東利益的保護,。表現(xiàn)在：

第一、強制要約制度,。當收購者收購目標公司股權(quán)達到法定控股比例時,，法律強制其向目標公司全體股東發(fā)出全面收購要約。我國《證券法》第81條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易,，投資者持有一個上市公司已發(fā)行股份的30%時,，繼續(xù)進行收購的,，應當依法向該上市公司的所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理委員會免除發(fā)出要約的除外,?！保ó斎淮艘?guī)定也存在許多問題，如何完善,，稍后詳述）強制要約的目的旨在防止收購者憑其獲得的控股權(quán)壓迫中小股東,，損害他們的利益，從而保證了中小股東都有以相同于大股東的高溢價出售股份的機會,。

第二,、強制購買剩余股票。當收購要約期滿后,，如果收購要約人持有的股票達到了目標公司的絕對優(yōu)勢比例時（我國《證券法》規(guī)定為90%）,，目標公司其余股東有權(quán)向收購要約人以同等條件強制出售其股票。該制度意在給予中小股東最后選擇的權(quán)利,，保證他們公平地享有出售股份而獲得利益的機會,。

第三，反收購措施的限制使用,。上市公司收購一般表現(xiàn)為爭奪目標公司的控制權(quán),，它所直

接危及的是目標公司管理層的穩(wěn)定及構(gòu)成。所以當收購者提出的價格合理,，收購者又具有更高的經(jīng)營管理水平時,，收購往往對目標公司和持股股東是有利的。但經(jīng)營者卻容易從自身私利出發(fā),，采取反收購措施,，阻止收購的成功，這勢必違背沒有控股權(quán)的中小股東的意愿,，損及他們的利益,。所以各國法律出于保護股東利益的考慮，都對目標公司的反收購行為作出了嚴格的或適當?shù)南拗?。我國《證券法》對上市公司反收購的問題未作規(guī)定,，不可謂不是一大疏漏。

3,、持股信息披露原則

“太陽是最佳的防腐劑”,，“公開”是證券法律制度的首要內(nèi)容，是實現(xiàn)證券市場有效管理,，杜絕一切內(nèi)幕交易的有力手段,，而信息披露原則就是公開原則在上市公司收購中的具體體現(xiàn)。它通過強制收購要約人及目標公司經(jīng)營者公開與收購有關(guān)的各種信息,，來保證受要約人獲得其作出接受或拒絕要約的決定所需要的足夠信息,，從而實現(xiàn)對股東正當權(quán)益的保護,。信息披露原則要求上市公司收購的信息披露必須具有：（1）真實性。即上市公司收購中所披露的信息必須真實可靠,，不得有虛假記載或故意隱瞞,、遺漏。（2）充分性,。股東只有獲得與收購有關(guān)的充分資料,，才能據(jù)此作出對自己有利的決定。（3）平等性,。信息公開的程度對每一個投資者而言,，必須是平等的。只有這樣在能夠防止大股東利用其特殊地位和資金優(yōu)勢形成對信息的壟斷和市場價格的操縱,，保護中小股東的合法權(quán)益,。（4）及時性。有關(guān)收購的信息應在合理的期間內(nèi)迅速,、及時地予以公布,，不得故意拖延遲緩，以避免內(nèi)部人員不正當?shù)乩迷撔畔⑦M行內(nèi)幕交易,，損害其它投資者的利益,。

信息披露原則所包含的具體內(nèi)容主要體現(xiàn)在兩個方面：第一、大股東持股權(quán)益披露,。收購人持有目標公司股份達到法定比例時（我國,、美國為5%，英,、法、歐共體為10%）,，須履行信息披露義務,，公布其收購意圖、收購要約的內(nèi)容以及與收購有關(guān)的信息,。已披露的信息如發(fā)生變更,，對此變更也應予以披露。第二,、目標公司董事會對此次收購所持有的意見以及持該種意見的理由應向所有股東予以充分披露,。因為目標公司董事會往往先于了解有關(guān)收購的情況，董事會對于收購的態(tài)度將直接影響到投資者的決策,，所以為了防止董事會只顧及本身利益而犧牲多數(shù)中小股東的利益,，法律要求其對上述內(nèi)容作出披露是十分必要的。

我國《證券法》第80條和第82條對持有百分之五股份的投資者依法作出的書面報告,、公告以及收購報告書的具體內(nèi)容作了規(guī)定,。我國證監(jiān)會頒布的《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則（試行）》對收購人發(fā)出的收購公告書作了進一步較為詳細,、明確的規(guī)定。但是,，這些法律,、法規(guī)均未對信息披露原則中第二個方面的內(nèi)容作出規(guī)定，即未規(guī)定目標公司的經(jīng)營管理者應當向公司股東提供意見和其它情況,，這有待立法進一步完善,。

4、維護公益原則

上市公司收購成功后,，產(chǎn)生的直接法律后果表面上雖然只是在收購方與被收購方之間形成控制與被控制的關(guān)系,，但實際上，整個社會卻會因此而受到多方面的影響,，尤其表現(xiàn)為對市場本身的影響,、對市場中其它競爭對手的影響、對資源配置的影響,。特別是在敵意收購中,，收購方與被收購方的對立關(guān)系從小的方面講會產(chǎn)生股市動蕩，從大的方面講則會影響社會穩(wěn)定,，造成社會資源的浪費,。收購成功后，由于社會生產(chǎn),、資本得到進一步集中,，容易導致壟斷。所以,，收購立法應該著眼于避免社會公共利益因收購而受到損害,。

從維護公益的原則出發(fā)，筆者認為證券立法應注意具體把握以下幾個方面：

第一,、收購方必須在有足夠的履行要約的能力時,，才能公布收購要約，甚至“被收購公司的董事會有權(quán)要求收購人提出保證,，以確保其完全履行該協(xié)議”,。否則，要約一旦公布,，目標公司的股價便會受到波動,，如果此時收購條件并沒有達到，收購沒有成功,，就會導致投資者判斷失誤,。所以，收購各方必須盡力防止制造虛假市場，確保他們發(fā)表的聲明不會誤導股東或市場,。

第二,、對目標公司職工利益的保護。多數(shù)情況下,，職工并不是公司股東,，職工對待收購的態(tài)度也不直接影響到收購的成敗，所以許多國家的法律都沒有提供直接有效的規(guī)定,，讓職工介入到影響公司收購的過程,。盡管目標公司職工的利益必須服從公司及股東的利益，但是從社會穩(wěn)定的角度考慮,，收購立法仍然應注重對公司收購后的職工利益進行保護,。如保護目標公司職工現(xiàn)有的權(quán)利，確保職工對有關(guān)情況的知情權(quán)等,。這在我國收購立法中也是一大空白,。

第三、對公司收購進行必要的監(jiān)管,，防止收購導致壟斷,，破壞市場的公平競爭。各國法律對此的一般做法是賦予證券交易主管機關(guān)審查權(quán),，如果擬議中的收購違反社會公共利益,，主管機關(guān)可以禁止或限制該次證券收購，或者命令收購人出售其已購入的股份,，或者規(guī)定有關(guān)的公司兼并行為只能在某些條件下進行,，以分散其營業(yè)或交易。這在我國關(guān)于收購的相關(guān)立法中也只字未提,。

毋須諱言,，我國現(xiàn)有的證券立法對上述原則的界定和貫徹，存

勞動合同的問題都有篇五

對于想要辭職的人而言,，可能不了解辭職的一些問題和流程,，下面我們給個例子來說明辭職問題。

問：我是一名醫(yī)生,，畢業(yè)后通過人才交流會與單位簽約，單位是企業(yè)醫(yī)院,，7月參加工作,，單位規(guī)定試用期6個月，一年后轉(zhuǎn)正!因?qū)挝淮龊凸ぷ鳝h(huán)境等不太滿意,，現(xiàn)在想提出辭職!有幾個問題想問一下!

答：

一,、理解正確。

二,、如果單位沒有規(guī)定要填表格,，那你就寫一份書面的辭職書吧,。

勞動合同的問題都有篇六

一,、按揭的涵義、特征

按揭一詞來源于英文mortgage.在英國的法律體系

中,，mortgage一詞是由mort和gage組成,，mort源于拉語mortu.，其基本的含義是“永久,，永遠”,，而gage的含義為“質(zhì)押，擔?！?中國大陸所稱的“按揭”據(jù)稱是從我國香港地區(qū)傳入大陸的,，它是英文“mortgage”廣東話的諧音。另外有學者認為,；在中國古代,。“按”,，有抵押的意思,，從字面上分析，按與抑都有“壓住不動”的意思,，即將一定的物從其他物種分離出來并為特定的債權(quán)作擔保,。“揭”的來源則是mortgage的后半部分“gage”的音譯,，故將mortgage譯為按揭,。無論何種見解，“按揭”為一泊來詞當無疑義。雖然按揭是從香港移植而來,，但其與中國大陸地區(qū)獨特的背景相融合,，形成了具有特定含義的的法律術(shù)語、我國大陸地區(qū)的所指的按揭,，指購房人將于房地產(chǎn)銷售商之間的居地產(chǎn)買賣合同的標的抵押于銀行,，銀行將一定數(shù)額的款項貸給購房人并以購房人的名義將款項交與居地產(chǎn)商的法律行為。在我國大陸地區(qū),，按揭一般均須銀行的介入,，并且通過銀行的介入促成房地產(chǎn)銷售者與購房者的交易；因此擴大內(nèi)需,，促進國民經(jīng)濟的良性循環(huán)和健康發(fā)展,。

中國大陸地區(qū)的按揭與英美法和香港地區(qū)的按揭有諸多不一致的地方，大陸地區(qū)的按揭的法律特征有：一,、主體包括三方即：購房者,、房地產(chǎn)銷售商及按揭銀行。二,、按揭法律關(guān)系的內(nèi)容有三點,，即購房者與房地產(chǎn)銷售商之間的買賣合同關(guān)系、購房者與按揭銀行之間的借款合同關(guān)系和購房者與按揭銀行之間的擔保法律關(guān)系,。三,、按揭法律關(guān)系的標的物與擔保合同的`標的物具有同一性，這是按揭的最大法律特征,。四,、按揭權(quán)人實現(xiàn)按揭權(quán)可采取兩種方式，一種是折價或以拍賣變賣標的物所得價款優(yōu)先受償,；一種是在合同中約定回購條款,，由房地產(chǎn)銷售商向銀行回購標的物，并以回購款優(yōu)先償還銀行貸款本也在我國的香港地區(qū),，按揭法律關(guān)系中并不包含銀行和房地產(chǎn)銷售商,，按揭主要限于購房者與主良行之間而與；地產(chǎn)銷售商無任何關(guān)系,。大陸地區(qū)之所以將房地產(chǎn)銷售商成為按揭法律關(guān)系的重要組成部分,，是與我國的經(jīng)濟現(xiàn)狀和購房者個人情況等國h相符合的。

二,、樓花按揭的法律問題

樓花一詞,，也是源于香港地區(qū)、1954年香港立信置業(yè)公,。率先推出了房屋“分層售賣，分期付款”.由于房屋在施工（便被分期分批的預售給購房者，如落英片片墜落,，故稱賣樓花,。樓花接揭法律關(guān)系的內(nèi)容是購房者與房地產(chǎn)銷售商簽訂樓花買賣合同即房屋預售合同，購房者,、居地產(chǎn)銷售商和銀子三方共同簽訂樓花按揭合同,，購房者支付部分購房款后，將其打合同取得的對于房屋的期待權(quán)抵押給銀行取得銀行貸款的擔伯如果購房人來能依約履行還本付息和及時支付有關(guān)費用的義8銀行可以以此期待權(quán)及以后取得的房屋優(yōu)先受償,。

樓花按揭的法律特征為：一,、樓花按揭的標的是樓花，分尚未動工興建或者正在建設(shè)的樓居,。在樓花按揭法律關(guān)系產(chǎn)生之際,，樓居實際上并不存在、二,、購房人在房屋建成以后辦到過戶手續(xù)或產(chǎn)權(quán)登記,，以所有權(quán)作為抵押擔保銀行債權(quán)的實現(xiàn)、三,、在樓花按揭法律關(guān)系的成立之際,，作為銀行債權(quán)擔伯并非是現(xiàn)買的物而只是一種權(quán)利，這種權(quán)利即是期待和可n在將來一定的時期取得或?qū)崿F(xiàn)的財產(chǎn)利益,。四,、樓花按揭中爾抵押權(quán)的實現(xiàn)較一般的抵押權(quán)亦不盡一致的地方。一般的抵扣權(quán)人在債權(quán)到期而未獲清償時候,，可以將抵押物變賣或者折分優(yōu)先受償,。而對于樓花按揭而言；按揭權(quán)人在按揭期間可以個位按揭人享有房屋預售合同中買方的權(quán)利,，如果按揭人不履行房屋預售合同,，按揭權(quán)人可以代為履行。此外,，按揭權(quán)人未保證按揭權(quán)的實現(xiàn),，有權(quán)以買方的名義參與與房屋預售合同有關(guān)的訴訟。

三,、房屋按揭的若干實務問題

由于現(xiàn)行法律體系中并無對按揭法律問題的專門規(guī)定,，所以在實踐中出現(xiàn)了諸多的問題，本文試對以下問題作出分析和探討,。

（一）,、按揭中抵押權(quán)的實行

按揭法律關(guān)系成立以后，借款人可能由于種種原如財產(chǎn)狀況惡化,、陷于破產(chǎn)的境地或者出國等等而無法或不愿清償債務,，此時銀行可以對房屋實行抵押權(quán),，以保證其債權(quán)能夠得到實現(xiàn)。我國擔保法第53條第1款規(guī)定："債務履行期屆滿抵押權(quán)人來受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣變賣該抵押物所得價款受償：協(xié)議不成的抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟,。據(jù)此，在我國實行抵押權(quán)的方法主要有：折價及拍賣,、變賣抵押物,。在這三種方式中，以公開拍賣為實行抵押權(quán)的最佳方式,。因為拍賣可以通過多人的竟買使抵押物的價值得到充分的體現(xiàn),，而且拍賣大多是由拍賣機構(gòu)進行，所以可以避免諸多問題產(chǎn)生,。如采用變賣或者折價方式,，可能會導致抵押物的實際價值與變賣價值或者協(xié)商價值不一致的現(xiàn)象的出現(xiàn)，并容易導致糾紛,。

當按揭人不能按期清償所欠銀行的借款時,，銀行可否直接向人民法院提起訴訟要求對抵押物即房屋進行拍賣？根據(jù)擔保法第53條的規(guī)定,，銀行可以與借款人就抵押物的變價方式進行協(xié)商,，協(xié)商的內(nèi)容包括折價和拍賣。因此,，如果雙方就房屋的變價方式達成一致即都同意拍賣則不會發(fā)生任何問題,。

如果雙方協(xié)商不一致如何處理？本人以為,，法律僅僅賦予抵押權(quán)人向人民法院提起訴訟的權(quán)利,；并沒有賦予其直接向法院提起訴訟要求拍賣的權(quán)利。此時,，抵押權(quán)人即銀行可以向法院起訴,；法院只能按照訴訟程序?qū)Φ盅簷?quán)人的訴訟進行審理、如果抵押權(quán)人未經(jīng)協(xié)商直接申請對房屋進行拍賣,，法院可以駁回申請,，并告之當事人按照訴訟程序辦理。&nbs

p;法院判決采用拍賣方式時,，由法院主持或者委托拍賣機構(gòu)拍賣,，所得價金也會在法院的主持下進行分配，抵押權(quán)人的合法權(quán)益一般會得到保障,。但是,，雙方協(xié)商一致拍賣時，如何保證拍賣所得什金公平分配給當事人,？特別是在拍賣價金與所欠款項不盡一致的情況下,，如何分配拍賣所得價款,？首先，抵押物拍賣價金的分配應當由拍賣人進行,，抵押權(quán)人和抵押人應當在抵押物拍賣委托合同中告訴拍賣機構(gòu)拍賣的目的,，并且委托拍賣人對抵押物的拍賣價金按照抵押合同即債權(quán)合同的約定進行分配；如果拍賣所得價金在清償完銀行的債權(quán)后仍有剩余,，應當返還給抵押人。如果拍賣人違反委托合同的約定,，將剩余價金擅自處置,，或者未將拍賣價金交予當事人，應當承擔違約良責任,。在抵押權(quán)人獲得抵押物拍賣價金而使抵押人的剩余金額不能獲得時,；拍賣人應當企擔向抵押人支付給金額的責任；在國拍賣人將拍賣價金交給抵押人而使抵押權(quán)人不能獲得清償時,，拍賣人應當承擔替代清償?shù)呢熑?。拍賣人在承擔上述責任后；可以對抵押人取得原抵押權(quán)人對債務人的債權(quán)或者對抵押權(quán)人取得余額償還請求權(quán),。其次,，在同一抵押物上存在多抵押權(quán)時，數(shù)個抵押權(quán)人和抵押人應作為抵押物拍賣合同的共同委托人,，并應當訂立拍賣價金分配協(xié)議,，抵押物拍賣后；由拍賣人按照分配協(xié)議進行分配,，如不能達成分配協(xié)議,，則數(shù)個抵押權(quán)人和抵押人中的任何一人都可訴至法院，要求由法院決定分配的比例或者順序,。

在拍賣中如果抵押物未能賣出如何處理,？如果當事人確定了拍賣的最低線而未能賣出，委托人可以對該最低線作調(diào)整,，適當降低價格,。但降價必須有一定的限制，有學者認為,，在第一次拍賣未能成功時,，經(jīng)共同委托人協(xié)商，可以降低拍賣最低保留價,，保留價可以控制在原來最低保留價格的3/4范圍內(nèi),，并進行再次的拍賣，如第二次的拍賣時,，仍人沒有人出價高于最低保留價時,；則可以將價格降低到原來最低保留縣的1／2,，仍然不能出手時，則應停止拍賣,，如抵押權(quán)人愿意以抵押物折價的可以由雙方協(xié)議以抵押物折價清償,，如抵押權(quán)人不愿意以抵押物折價的，則應當將抵押物歸還抵押人,，同時抵押物上的構(gòu)成部分,，不論是在抵押權(quán)設(shè)立之前附于抵押物的還是在抵押權(quán)設(shè)立后附于抵押物的，皆為抵押權(quán)效力所及的范圍,。對于裝修價值遠小于房屋價值的,，適用此原則尚無大礙，但如果裝修價值超過房屋價值適用此準則則顯得欠妥當,。按照一般理解,，附合物應為抵押物的所有人取得所有權(quán)、因附合物與原抵押物附合密不可分,，因止匕附合物也應為抵押權(quán)的效力所及,；由于抵押物所有權(quán)的擴張，必然導致抵押權(quán)的擴張,、因此筆者主張區(qū)分對待,，對于復合物價值不大的，原則上可以為抵押權(quán)的效力所及,，但當事人另有約定或者債權(quán)人與債務人故意以此損害其他債權(quán)人的利益或者他人依法的對于附合物行使權(quán)利的,，則抵押權(quán)的效力不能及于該附合物。對于附合物價值明顯過大如達到,；屋價值的1／2以上或者超過房屋的價值時,，抵押權(quán)的效力當然不能及于此。

（三）,、房屋按揭法律糾紛的處理

當按揭法律關(guān)系成立以后,，由于一方當事人的違約行為而導致訴訟，法院應如何處理,？因為按揭法律關(guān)系中包含房屋買賣和借款合同兩個法律關(guān)系,，并有三方當事人，較普通的買賣合同和借款合同都有較大不同,、筆者認為,，由于大陸地區(qū)按揭的獨特性即房屋買賣與銀行借款密不可分，二者相輔相成相互依賴,，在有糾紛時應當合并審理,。具體分析如下：

1、買賣合同產(chǎn)生糾紛時,，如房產(chǎn)商未能依約履行義務導致訴訟,，并且購房者停止向銀行還款,，應當將銀行列為第三人。因為案件的處理結(jié)果對于銀行的利益關(guān)系重大,，銀行不能等案件處理完之后再主張權(quán)利,。當然，雖然購房者與房產(chǎn)商發(fā)生糾紛,，但并未影響其按時按期支付銀行款項,，銀行自不必申請列為第三人。

2,、在借貸合同發(fā)生糾紛時,；能否將房產(chǎn)商列為第三人？如果銀行未能依約提供貸款,，購房者人即借款人提起訴訟，房地產(chǎn)商自然可以申請列為第三人,，抑或以共同訴訟人的身份參加訴訟以維護其合法利益,。如果購；者未能及時還款導致銀行起訴購房人及借款人的,，能否將房地產(chǎn)上列為第三人,？此時應當區(qū)分對待，如果因為購房人自身的原因如負擔加重或收入銳減而導致不能支付款項,，銀行起訴借款人的,，因為此時與房產(chǎn)商無聯(lián)系，可以不將其列為第三人,。但如果三方當事人在貸款合同中已經(jīng)約定房產(chǎn)商在購房人不能按期支什房款時承擔房屋回購或保證義務的,，可以追加房產(chǎn)商為第三人、如果導致訴訟原因與房產(chǎn)商有直接的聯(lián)系,，如因為房產(chǎn)商嚴重違約行為及房屋存在嚴重質(zhì)量問題,，或者房產(chǎn)商無法按時交付樓房的，而導致借款人不能支付款項被銀行起訴的,，此時應當將房產(chǎn)商列為第三人,。但如果購房人停止支付款項的原因與房產(chǎn)商關(guān)系不大，如認為地理位置不佳停止付款導致訴訟的,，一般不宜將i產(chǎn)商列為第三三人,。。拍賣是指以公開競價的方式,，將標的物賣給競價最高的人,、從運作方式上看，拍章主要有兩種情形：一為普通式拍賣,，由拍賣是由低漸高叫價,，競買人竟相出價,，最后將抵押物拍給出價最高的人。二是荷蘭式拍賣,，由拍賣是最先叫出最高價格,，如有人購買則抵押物歸應買人取得。如沒有人應買則漸次降低,，直到出現(xiàn)有買受人,。

戴國輝：｛吾國近世抵押權(quán)論》，載鄭玉波主編：《民法物權(quán)論文選輯》（下）。527－528頁,。

劉軍等編譯：《銀行法律實務》,；法律出版社，6月版,，第5－6頁。

許和進：《論住房按揭》,，載《當代法學》19第2期,。

符啟林：《房地產(chǎn)法》，法律出版社19q7年版,，第152期,。

許明月：《抵押權(quán)制度研究》，法律出版社1叨74版,，第236頁,。

勞動合同的問題都有篇七

先寫規(guī)律：環(huán)形排列與直線排列相比，就相當于少了一個元素,。所以可以先求直線排列,，再求圓形排列。

以下的題都選自以前機經(jīng)里的題

例一,、在已有5個鑰匙的鑰匙環(huán)中放入2個鑰匙,這2個鑰匙相鄰的概率?

第二種解法：利用這個規(guī)律

本題直線排列是：2c/p

所以換成環(huán)形的話就應該是：2c/p=2/6

所以本題的答案是2/6

例二,、五個人站成一個圈的那道題：利用規(guī)律很容易得p

勞動合同的問題都有篇八

勞動者普遍認為，其與用人單位解除勞動關(guān)系后,，便一了百了,，關(guān)于勞動合同問題。然而,，為了全面保護勞動者的合法權(quán)益,，我國勞動法律還規(guī)定了一些保護勞動者權(quán)益的特殊條款。這些權(quán)益既有合同法所規(guī)定的權(quán)利,，也有依據(jù)我國法律誠實信用原則所產(chǎn)生的“附隨權(quán)利”,，我們統(tǒng)稱為勞動者的“后合同權(quán)利”。

案例：

點評：

《勞動合同法》第46條規(guī)定多種情形下解除勞動合同，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償,。其中,，因合同到期解除勞動合同的經(jīng)濟補償，劃分為4種情形,。一是合同到期時,，用人單位打算續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的,；二是合同到期后,，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；三是當初訂立合同時,，已經(jīng)明確約定合同到期就解除的,；四是以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的。第一種情形沒有經(jīng)濟補償,，后3種情形用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償,。

李旭的情況屬于第2種情形，即合同到期后,，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同,。依照《勞動合同法》，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償,。

案例：

劉佳與一家電子信息公司簽訂3年期勞動合同，工作兩年時,，被另一家電子公司看中,。她向公司遞交辭職申請書，公司以合同未到期為由不同意,。后單位勉強同意,，但不出具終止勞動合同證明，合同范本《關(guān)于勞動合同問題》,。

點評：

《勞動合同法》第37條規(guī)定：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位,，可以解除勞動合同?？梢?，解除未到期的勞動合同是法律賦予勞動者的一項基本權(quán)利。

《勞動合同法》第50條規(guī)定：用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明……"

對此,，劉佳可要求單位依法辦理相關(guān)手續(xù),。如果公司繼續(xù)拖延，劉佳還可以要求公司賠償所造成的損失,。

案例：

***偉被某蓄電池廠聘用為裝配工,，簽訂了為期3年的勞動合同。兩年后，其認為該職業(yè)污染大,，向單位提出解除勞動合同,。單位同意后為***偉辦理了解除勞動關(guān)系的.所有手續(xù)。***偉找到一份新工作上班不久出現(xiàn)了氣短心跳,、呼吸困難,，找到原單位要求給予檢查。單位認為,，當初是張建偉主動提出解除勞動合同,，拒絕為其檢查。

點評：

對于從事有毒有害工種的職工,，在解除勞動合同時,，法律有特別的規(guī)定?！秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的，用人單位不得解除勞動合同,。

本案,，如果單位不同意對其進行健康檢查，***偉可申請勞動仲裁,，確認解除勞動關(guān)系無效,，并要求單位對其進行健康檢查。如果***偉確屬從事原工作時發(fā)生職業(yè)病,，一切后果應由原單位負責,。

案例：

曾剛與一家物流公司簽訂3年期勞動合同，合同即將到期時,，因假日回家途中發(fā)生車禍,，鑒定為“部分喪失勞動能力”。曾剛?cè)俚焦旧习鄷r,，請求變更工作崗位,。公司列出所有工作崗位任他選擇，曾剛均不滿意,，與公司協(xié)商解除勞動合同,。解除勞動合同后，曾剛找到公司要求適當給予醫(yī)療補助費時被拒絕,。

點評：

原《勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第22條規(guī)定：勞動者患病或者非因工負傷,，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費,；對患重病或絕癥的,，還應適當增加醫(yī)療補助費。

編輯

勞動合同的問題都有篇九

勞動者普遍認為，其與用人單位解除勞動關(guān)系后,，便一了百了,，關(guān)于勞動合同問題。然而,，為了全面保護勞動者的合法權(quán)益,，我國勞動法律還規(guī)定了一些保護勞動者權(quán)益的特殊條款。這些權(quán)益既有合同法所規(guī)定的權(quán)利,，也有依據(jù)我國法律誠實信用原則所產(chǎn)生的“附隨權(quán)利”,，我們統(tǒng)稱為勞動者的“后合同權(quán)利”。

案例：

點評：

《勞動合同法》第46條規(guī)定多種情形下解除勞動合同,，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償,。其中，因合同到期解除勞動合同的經(jīng)濟補償,，劃分為4種情形,。一是合同到期時，用人單位打算續(xù)訂勞動合同,，勞動者不同意續(xù)訂的,；二是合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的,；三是當初訂立合同時,，已經(jīng)明確約定合同到期就解除的；四是以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的,。第一種情形沒有經(jīng)濟補償,，后3種情形用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。

李旭的情況屬于第2種情形,，即合同到期后,，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同,。依照《勞動合同法》,，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。

案例：

劉佳與一家電子信息公司簽訂3年期勞動合同,，工作兩年時,，被另一家電子公司看中。她向公司遞交辭職申請書,，公司以合同未到期為由不同意,。后單位勉強同意，但不出具終止勞動合同證明,，合同范本《關(guān)于勞動合同問題》,。

點評：

《勞動合同法》第37條規(guī)定：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同?？梢?，解除未到期的勞動合同是法律賦予勞動者的一項基本權(quán)利。

《勞動合同法》第50條規(guī)定：用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明……"

對此,，劉佳可要求單位依法辦理相關(guān)手續(xù),。如果公司繼續(xù)拖延，劉佳還可以要求公司賠償所造成的損失,。

案例：

***偉被某蓄電池廠聘用為裝配工,，簽訂了為期3年的勞動合同。兩年后,，其認為該職業(yè)污染大,，向單位提出解除勞動合同。單位同意后為***偉辦理了解除勞動關(guān)系的.所有手續(xù),。***偉找到一份新工作上班不久出現(xiàn)了氣短心跳,、呼吸困難，找到原單位要求給予檢查,。單位認為,，當初是張建偉主動提出解除勞動合同，拒絕為其檢查,。

點評：

對于從事有毒有害工種的職工,，在解除勞動合同時，法律有特別的規(guī)定,?！秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的,，用人單位不得解除勞動合同,。

本案，如果單位不同意對其進行健康檢查,，***偉可申請勞動仲裁,，確認解除勞動關(guān)系無效，并要求單位對其進行健康檢查,。如果***偉確屬從事原工作時發(fā)生職業(yè)病,，一切后果應由原單位負責。

案例：

曾剛與一家物流公司簽訂3年期勞動合同,，合同即將到期時,，因假日回家途中發(fā)生車禍，鑒定為“部分喪失勞動能力”,。曾剛?cè)俚焦旧习鄷r,，請求變更工作崗位,。公司列出所有工作崗位任他選擇，曾剛均不滿意,，與公司協(xié)商解除勞動合同,。解除勞動合同后，曾剛找到公司要求適當給予醫(yī)療補助費時被拒絕,。

點評：

原《勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第22條規(guī)定：勞動者患病或者非因工負傷,，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費,；對患重病或絕癥的,，還應適當增加醫(yī)療補助費。

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問題你的勞動合同真實嗎,？.doc

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