合同的簽訂對(duì)于維護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益,、促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定具有重要意義。優(yōu)秀的合同都具備一些什么特點(diǎn)呢,？又該怎么寫呢？下面是我給大家整理的合同范本,，歡迎大家閱讀分享借鑒,，希望對(duì)大家能夠有所幫助,。

勞動(dòng)合同的法律效力篇一

用人部門(甲方)：

職工(乙方)：

甲方因工作需要臨時(shí)聘用工作人員，乙方申請(qǐng)應(yīng)聘,。經(jīng)考試、考核合格及醫(yī)院院務(wù)會(huì)研究決定,，甲方同意招聘乙方為臨時(shí)工，并自愿協(xié)商達(dá)成如下協(xié)議：

一、聘用期限

本協(xié)議自 年 月 日至 年 日 日止,，期限為 ,。

二,、工作任務(wù)

乙方在甲方的 崗位承擔(dān)工作，并服從甲方因?yàn)楣ぷ餍枰呐R時(shí)調(diào)整崗位,。

三,、勞動(dòng)紀(jì)律和待遇

1、甲方根據(jù)國(guó)家法律,、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定結(jié)合本院實(shí)際情況制定工作紀(jì)律和各項(xiàng)規(guī)章制度,，乙方必須自覺遵守，服從甲方管理,。

2、甲方應(yīng)切實(shí)加強(qiáng)單位內(nèi)部的崗位責(zé)任制,，建立健全各項(xiàng)考核制度,，做到責(zé)任明確,、考核嚴(yán)格,、獎(jiǎng)罰分明。

3,、甲方保證乙方在工作期間每月輪休4天(春節(jié)及婚喪假除外),，余假不計(jì)算補(bǔ)助,，不允許兩月及以上假期一次性連休。

4、乙方基礎(chǔ)工資同新聘正式職工標(biāo)準(zhǔn),，另加崗位提成 ，每增加一年工齡基礎(chǔ)工資遞增 元/月(從 年計(jì)算),。

5,、乙方在簽訂合同后1月內(nèi)提出書面申請(qǐng)，甲方按有關(guān)規(guī)定予以辦理社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)手續(xù)，本人不參保者其單位繳納部分不支付現(xiàn)金,，合同期滿后不再續(xù)訂的,，甲方將從次月起停止繳納乙方的保險(xiǎn)金，其他福利待遇同正式職工,。

6,、上級(jí)人事部門辦理招工手續(xù),，如基本條件相符,，可根據(jù)乙方表現(xiàn),，優(yōu)先考慮,，擇優(yōu)錄取。

四、終止解除聘用協(xié)議條件

1,、在合同期內(nèi),，有下列情況之一者，甲方可以提出解除聘用合同：

(1)試用期間被證明不符合聘用條件的,，續(xù)聘考試及考核不合格者;

(2)患病或非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后不能從事原工作,，也不能從事另行工作安排者;

(3)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或醫(yī)院規(guī)章制度的;

(4)無理取鬧，打架斗毆者;

(5)不履行合同，不按要求完成工作任務(wù)或年度考核不稱職的;

(7)嚴(yán)重失職,，對(duì)用人單位利益造成重大損害的;

(8)被依法追究刑事責(zé)任的。

2,、在合同期內(nèi),，下列情況之一者,，本人可以提出解除聘用合同：

(1)用人單位不能按勞動(dòng)合同規(guī)定支付勞動(dòng)報(bào)酬的;

(2)用人單位不履行勞動(dòng)合同，或者違反國(guó)家政策法規(guī),，侵害臨時(shí)工合法權(quán)益的;

3,、任何一方需要解除勞動(dòng)協(xié)議,，應(yīng)提前30天書面通知另一方。

五,、雙方協(xié)定的其它事項(xiàng)

1、乙方在聘用期間由于某種原因?qū)追剿斐傻尼t(yī)療差錯(cuò)事故嚴(yán)格按衛(wèi)生行政主管部門有關(guān)文件及醫(yī)院有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,。

2、乙方向甲方上繳 元醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)押金(不計(jì)利息)，合同期滿不再續(xù)聘時(shí),，且未對(duì)醫(yī)院造成損失的，將在2個(gè)月內(nèi)退還,，否則根據(jù)其損失酌情扣減,，損失超過 元者必須繳清，必要時(shí)通過法律途徑追繳。

3,、甲方派乙方外出進(jìn)修學(xué)習(xí)的人員，回院后必須在甲方工作滿五年,，否則由乙方按200%賠償甲方進(jìn)修期間所支付的所有費(fèi)用并扣除全部押金，不服者通過法律途徑追繳,。

4,、甲方在聘用乙方期間如上級(jí)政策有變動(dòng)，按當(dāng)時(shí)政策辦理,。

5、本協(xié)議未盡事宜,，按國(guó)家有關(guān)政策規(guī)定辦理或雙方協(xié)商解決,。

六,、調(diào)解與仲裁

雙方履行本協(xié)議如發(fā)生爭(zhēng)議,，可協(xié)商解決,，協(xié)商無效;可申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁;對(duì)仲裁裁決不服，可向甲方所在地人民法院起訴,。

七、本協(xié)議書一式二份，甲,、乙雙方各執(zhí)一份,，自簽字之日起生效，具有法律效力,，本協(xié)議期限屆滿自行終止。

甲方 (蓋章)：

乙方(簽名或蓋章)：

年 月 日

勞動(dòng)合同的法律效力篇二

編號(hào)：

甲方：__

經(jīng)濟(jì)類型：_法定代理人：

地址：

乙方：__

性別：_出生日期：文化程度：

身份證號(hào)碼：___

家庭住址：郵政編碼：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》的有關(guān)規(guī)定,，甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商同意，自愿簽訂本合同,，共同遵守本合同所列條款。

一,、勞動(dòng)合同期限

第一條本合同期限類型為期限合同。

本合同生效日期年月日,，其中試用期個(gè)月,。

本合同終止。

二,、工作內(nèi)容

第二條乙方同意根據(jù)甲方工作需要,，

部門，擔(dān)任

崗位(工種)工作。

第三條乙方完成的工作任務(wù),，達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)，或在崗位(聘任)協(xié)議中約定,。

三、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件

第四條甲方安排乙方執(zhí)行工作制,。執(zhí)行定時(shí)工作制的,，甲方安排乙方每日工作時(shí)間不超過8小時(shí)，平均每周不超過40小時(shí),。甲方保證乙方每周至少休息一日。甲方由于工作需要,，經(jīng)與工會(huì)和乙方協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間,，一般每日不得超過1小時(shí),，因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障乙方身體健康的條件下,，每日不得超過3小時(shí),，每月不得超過36小時(shí),。

執(zhí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的,，平均日和平均周工作時(shí)間不超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間,。

執(zhí)行不定時(shí)工作制的，在保證完成甲方工作任務(wù)情況下,，工作和休息休假由乙方自行安排。

第五條甲方安排乙方加班的,，應(yīng)安排乙方同等時(shí)間補(bǔ)休或依法支付加班工資;加點(diǎn)的，甲方應(yīng)支付加點(diǎn)工資,。

第六條甲方為乙方提供必要的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)工具，建立健全生產(chǎn)工展出流程,，制定操作規(guī)程、工作規(guī)范和勞動(dòng)安全衛(wèi)生制度及其標(biāo)準(zhǔn),。

甲方應(yīng)按照國(guó)家有關(guān)部門的規(guī)定組織安排乙方進(jìn)行健康檢查。

第七條甲方負(fù)責(zé)對(duì)乙方進(jìn)行政治思想,、職業(yè)道德,、業(yè)務(wù)技術(shù),、勞動(dòng)安全衛(wèi)生及有關(guān)規(guī)章制度的教育和培訓(xùn)。

四,、勞動(dòng)報(bào)酬

第八條甲方的工資分配應(yīng)遵循按勞分配原則。

第九條執(zhí)行定時(shí)工作制或綜合計(jì)算工時(shí)工作制的乙方為甲方工作,，甲方每月

日以貨幣形式支付乙方工資,，工資不低于，工資分配水平在崗位(聘任)協(xié)議中約定,，其中試用期間工資為元,。

執(zhí)行不定時(shí)工作制的工資支付按執(zhí)行。

第十條由于甲方生產(chǎn)任務(wù)不足,，使乙方現(xiàn)崗待工的,，甲方保證乙方的月生活費(fèi)不低于,。

五、保險(xiǎn)福利待遇

第十一條甲乙雙方應(yīng)按國(guó)家有關(guān)部門關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)的有關(guān)規(guī)定繳納職工養(yǎng)老,、失業(yè)和大病醫(yī)療統(tǒng)籌及其他社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用。

甲方應(yīng)為乙方填寫《職工養(yǎng)老保險(xiǎn)手冊(cè)》。雙方解除,、終止勞動(dòng)合同后,，《職工養(yǎng)老保險(xiǎn)手冊(cè)》按有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)移。

第十二條乙方患病或非因工負(fù)傷,，其病假工資,、疾病救濟(jì)費(fèi)和醫(yī)療待遇按照?qǐng)?zhí)行,。

第十三條乙方患職業(yè)病或因工負(fù)傷的工資和醫(yī)療保險(xiǎn)待遇按國(guó)家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,。

第十四條甲方為乙方提供以下福利待遇：

六,、勞動(dòng)紀(jì)律

第十五條乙方應(yīng)遵守甲方依法制定的規(guī)章制度;嚴(yán)格遵守勞動(dòng)安全衛(wèi)生、生產(chǎn)工藝,、操作規(guī)程和工作規(guī)范;愛護(hù)甲方的財(cái)產(chǎn)，遵守職業(yè)道德;積極參加甲方組織的培訓(xùn),，提高思想覺悟和職業(yè)技能,。

第十六條乙方違反勞動(dòng)紀(jì)律，甲方可依據(jù)本單位規(guī)章制度，給予紀(jì)律處分,，直到解除本合同。

七,、勞動(dòng)合同的變更、解除、終止、續(xù)訂

第十七條訂立本合同所依據(jù)的法律,、行政法規(guī)、規(guī)章發(fā)生變化，本合同應(yīng)變更相關(guān)內(nèi)容,。

第十八條訂立本合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,，致使本合同無法履行的,，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，可以變更本合同相關(guān)內(nèi)容,。

第十九條經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,，本合同可解除,。

第二十條乙方有下列情形之一,，甲方可以解除本合同：

1.在試用期間，被證明不符合錄用條件的;

2.嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或甲方規(guī)章制度的;

3.嚴(yán)重失職,、營(yíng)私舞弊,，對(duì)甲方利益造成重大損害的;

4.被依法追究刑事責(zé)任的。

第二十一條有下列情形之一的,，甲方可以解除本合同,，但應(yīng)提前30日以書面形式通知乙方：

2.乙方不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,，仍不能勝任工作的;

3.雙方不能依據(jù)本合同第十八條規(guī)定就變更合同達(dá)成協(xié)議的,。

第二十二條甲方瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難,，經(jīng)向工會(huì)或者全體職工說明情況聽取工會(huì)或者職工的意見，并向勞動(dòng)行政部門報(bào)告后,，可以解除本合同。

第二十三條乙方有下列情形之一，甲方不得依據(jù)本合同第二十一條,、第二十二條終止,、解除本合同：

1.患病或非因工負(fù)傷、在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

2.女職工在孕期,、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;

第二十四條乙方患職業(yè)病或因工負(fù)傷,，醫(yī)療終結(jié),，經(jīng)市、區(qū),、縣勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)完全或部分喪失勞動(dòng)能力的,，按辦理，不得依據(jù)本合同第二十一條,、第二十二條解除勞動(dòng)合同。

第二十五條乙方解除本合同，應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知甲方,。

第二十六條有下列情形之一,，乙方可以隨時(shí)通知甲方解除本合同：

1.在試用期內(nèi)提前3日通知甲方的;

2.甲方以暴力、威脅、監(jiān)禁或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的;

3.甲方不能按照本合同規(guī)定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的,。

第二十七條本合同期限屆滿,，勞動(dòng)合同即終止,。甲乙雙方經(jīng)協(xié)商同意,，可以續(xù)訂勞動(dòng)合同,。

第二十八條訂立無固定期限勞動(dòng)合同的,，乙方離休、退休,、退職或本合同約定的解除條件出現(xiàn)，本合同終止,。

八、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與賠償

第二十九條有下列情形之一,，甲方違反勞動(dòng)合同約定條件的，應(yīng)按下列標(biāo)準(zhǔn)支付乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：

2.甲方支付乙方的工資報(bào)酬低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的,，要在補(bǔ)足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的同時(shí)，另外支付相當(dāng)于低于部分25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。

第三十條下列情形之一，甲方應(yīng)根據(jù)乙方在甲方工作年限,，每滿1年發(fā)給相當(dāng)于乙方解除本合同前12個(gè)月平均工資1個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過12個(gè)月:

1.經(jīng)與乙方協(xié)商一致,，甲方解除本合同的;

2.乙方不能勝任工作,，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,，仍不能勝任工作，由甲方解除本合同的,。

第三十一條下列情形之一，甲方應(yīng)根據(jù)乙方在甲方工作年限,，每滿1年發(fā)給相當(dāng)于本單位上年月平均工資1個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：1.乙方患病或者非因工負(fù)傷，經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)不能從事原工作,，也不能從事由甲方另行安排的工作而解除本合同的;2.勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生生蠣變化,，致使本合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議,，由甲方解除勞動(dòng)合同的;3.甲方瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難,，必須裁減人員的,。以上三種情況，如果乙方被解除本合同前12個(gè)月的月平均工資高于單位上年月平均工資的,，按本人月平均工資計(jì)發(fā),。

第三十二條甲方解除本合同后，未按規(guī)定給予乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模~發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外,，還須按該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的50%支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

第三十三條支付乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時(shí)，乙方在甲方工作時(shí)間不滿1年的按1年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。

第三十四條乙方患病或者非因工負(fù)傷，經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)不能從事原工作，也不能從事由甲方另行安排的工作而解除本合同的,，甲方還應(yīng)發(fā)給乙方不低于企業(yè)上年月人均工資6個(gè)月的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，患重病和絕癥的還應(yīng)增加醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi),，患重病的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的50%,，患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的100%,。

第三十五條甲方違反本合同約定的條件解除勞動(dòng)合同或由于甲方原因訂立的無效勞動(dòng)合同,，給乙方造成損害的，應(yīng)按損失程度承擔(dān)賠償責(zé)任,。

第三十六條乙方違反本合同約定的條件解除勞動(dòng)合同或違反本合同的約定的保守商業(yè)秘密事項(xiàng)，給甲方造成經(jīng)濟(jì)損失的,，應(yīng)按損失的程度依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十七條乙方解除本合同的,，凡由甲方出資培訓(xùn)和招接收的人員,，應(yīng)向甲方償付培訓(xùn)費(fèi)和招接收費(fèi)。其標(biāo)準(zhǔn)為：

九、當(dāng)事人約定的其他內(nèi)容

雙方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致同意增加以下條款,，即：

十,、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理

第三十八條因履行本合同發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事例可以向本單位勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解;調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的,，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁,。對(duì)裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟,。

十一、其他

第三十九條甲方以下規(guī)章制度做為本合同的附件,。

第三十七條本合同未盡事宜或與今后國(guó)家、陜西省有關(guān)規(guī)定相悖的，按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,。

第三十八條本合同一式兩份，甲乙雙方各持一份,。

甲方(蓋章)乙方(簽章)

代表人(簽章)

簽訂日期：

勞動(dòng)合同法

勞動(dòng)合同的法律效力篇三

(一)用人單位的締約資格

依法成立的各類法人及依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的分支機(jī)構(gòu)有權(quán)與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同,。

(二)雙方的知情權(quán)

(1)用人單位的主動(dòng)告知義務(wù),。

(2)勞動(dòng)者的如實(shí)說明義務(wù)。

(三)勞動(dòng)合同的種類

勞動(dòng)合同包括固定期限勞動(dòng)合同,、無固定期限勞動(dòng)合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同三類。

固定期限勞動(dòng)合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定,，而特定情形無固定期限勞動(dòng)合同的簽訂具有一定程度的強(qiáng)制性,。

(四)勞動(dòng)合同的形式

除了非全日制合同可以采用口頭形式外，其他勞動(dòng)合同必須以書面形式簽訂,。

(五)勞動(dòng)合同的內(nèi)容

1.必備條款與任意條款

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款直接涉及勞動(dòng)者的切身利益。

除了必備條款外,，用人單位與勞動(dòng)者可以就試用期,、培訓(xùn),、保守秘密,、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)進(jìn)行約定，從而形成勞動(dòng)合同的任意條款,。

2.試用期

試用期是用人單位和新錄用的勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定的相互考察了解的特定期限,。《勞動(dòng)合同法》規(guī)定,，以完成一定工作任務(wù)為期限和勞動(dòng)合同期限不滿3個(gè)月的勞動(dòng)合同,，不得約定試用期;勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過1個(gè)月;勞動(dòng)合同期限1年以上不滿3年的,，試用期不得超過2個(gè)月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過6個(gè)月,。

3.服務(wù)期,、競(jìng)業(yè)限制與違約金

服務(wù)期是指用人單位與勞動(dòng)者雙方在特定情形下約定的勞動(dòng)者必須為用人單位提供勞動(dòng)的期間,。

競(jìng)業(yè)限制是指用人單位出于保守商業(yè)秘密的目的,，與勞動(dòng)者約定的在勞動(dòng)者在職期間或者解除、終止勞動(dòng)合同后一定期間內(nèi),，勞動(dòng)者不得到生產(chǎn)與該用人單位同類產(chǎn)品或者經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位工作,，也不得自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)與該用人單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù),。競(jìng)業(yè)限制期限不得超過2年。

為了保護(hù)勞動(dòng)者的自由流動(dòng)和勞動(dòng)力資源的有效配置,，《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定除了上述服務(wù)期和競(jìng)業(yè)限制兩種情形外,，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金,。

(六)勞動(dòng)合同的生效與無效

1.勞動(dòng)合同的生效

(1)主體合法。

(2)意思表示真實(shí),。

(3)內(nèi)容合法,。

(4)形式合法。

2.勞動(dòng)合同的無效

(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同。

(2)用人單位免除自己的法定責(zé)任,、排除勞動(dòng)者權(quán)利,。

(3)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定,。

勞動(dòng)合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效,。

3.勞動(dòng)合同與勞動(dòng)關(guān)系

用人單位與勞動(dòng)者之間勞動(dòng)關(guān)系的建立始于用工之日，而非簽訂書面勞動(dòng)合同之時(shí),。

(七)扣押及擔(dān)保禁止

用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件,，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物。

勞動(dòng)合同的法律效力篇四

第四條：乙方指派擔(dān)任法律顧問的律師,，應(yīng)恪守律師職業(yè)道德,，保守甲方的商業(yè)秘密，妥善保管甲方提交的資料,，非經(jīng)甲方同意，不得將甲方提交的資料用于訴訟或非訴訟活動(dòng),。

第五條：甲方在要求法律顧問提供法律服務(wù)時(shí),，不得要求擔(dān)任法律顧問的律師違法執(zhí)業(yè)，并應(yīng)向法律顧問提供真實(shí)的信息和材料,。

第六條：甲方在本合同簽訂之日起即可要求乙方提供法律服務(wù),，甲方有義務(wù)按照下列標(biāo)準(zhǔn)向乙方支付費(fèi)用：

4，代理訴訟,、仲裁按照江蘇省律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi);

5,，乙方為甲方提供法律服務(wù)過程中發(fā)生的差旅費(fèi)、通訊費(fèi)、郵寄費(fèi)等據(jù)實(shí)結(jié)算

6,，在法律服務(wù)過程中發(fā)生的工商查詢費(fèi),、專業(yè)鑒定費(fèi)等其他費(fèi)用由甲方承擔(dān)。

第七條：法律服務(wù)費(fèi)用的支付方式：

1,、一般情況下,，按月支付,，在每月的月初由乙方提供上個(gè)月進(jìn)行服務(wù)的清單,，先用電子郵件的方式發(fā)送到甲方指定的信箱,，甲方審核后,，在每月10日前向乙方的賬戶上匯款,，乙方收到款項(xiàng)后開出發(fā)票,，并且連同蓋了章的清單交給甲方。

2,、遇到代理訴訟、仲裁則應(yīng)先簽訂代理合同和委托書,，然后用轉(zhuǎn)賬支票的方式支付代理費(fèi)，乙方收賬后開出發(fā)票交給甲方,。

第八條：本合同有效期暫定年，自年月日至年月日止,在本合同期滿前,，如甲方提出變更合同,，或者用其他形式支付法律服務(wù)費(fèi)用，本合同即提前終止,，甲乙雙方可另行簽訂常年法律顧問合同。

第九條：任何一方不認(rèn)真履行義務(wù)導(dǎo)致違約或因要求解除合同產(chǎn)生糾紛,，雙方首先應(yīng)協(xié)商解決。如協(xié)商解決不成,，則應(yīng)向蘇州仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁解決。

第十條：本合同一式叁份,，雙方各執(zhí)壹份,，顧問律師備案壹份,，自雙方蓋章或法定代表人簽字行為完成之日起生效。

甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日_________年____月____日

聘請(qǐng)法律顧問合同范文3

_______(以下簡(jiǎn)稱甲方)因工作需要根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師暫行條例》的有關(guān)規(guī)定,，聘請(qǐng)_______(以下簡(jiǎn)稱乙方)的律師為法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)商訂立下列協(xié)議,，共同遵照履行,。

一,、乙方委派律師_______擔(dān)任甲方的法律顧問，為甲方提供法律幫助,，依法維護(hù)甲方的合法權(quán)益,。甲方指定_______為法律顧問的聯(lián)系人,。

二,、法律顧問工作范圍：

1.為甲方解答法律問題，必要時(shí)提供法律意見書,。

2.協(xié)助草擬,、修改、審查合同和有關(guān)法律事務(wù)文書,。

3.接受甲方委托,，參與經(jīng)濟(jì)合同談判,。

4.接受甲方委托,，擔(dān)任代理人,，參加訴訟、非訴訟,、調(diào)解,、仲裁活動(dòng),。

5.應(yīng)甲方要求，向職工進(jìn)行法制宣傳教育,。

6.接受甲方委托、辦理其它法律事務(wù),。

三、律師的工作時(shí)間,、地點(diǎn)，根據(jù)甲方的提議,，隨時(shí)聯(lián)系約定,。

四,、甲方向乙方每月繳納聘請(qǐng)律師費(fèi)_______元,。律師費(fèi)用按季繳納，參加訴訟,、非訴訟,、調(diào)解,、仲裁、以及項(xiàng)目談判,，收費(fèi)按規(guī)定另議。

五,、律師受甲方委托，外出差旅費(fèi)由甲方支付,。

六,、甲方應(yīng)向律師提供與業(yè)務(wù)有關(guān)的情況,、資料和必要的工作條件。

七,、本合同自雙方簽字之日起生效,，期限為_______年,。

八、本合同一式兩份,，雙方各執(zhí)一份，具有同等效力,。

甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日_________年____月____日

勞動(dòng)合同的法律效力篇五

甲方：

乙方：

甲方因工作需要根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，聘 乙方的律師為法律顧問,，經(jīng)雙方協(xié)商訂立下列協(xié)議，共同遵照履行,。

一、乙方委派律師負(fù)責(zé)本專項(xiàng)法律事務(wù),，為甲方提供法律幫助,，依法維護(hù)甲方的合法權(quán)益。

甲方指定 為法律顧問的聯(lián)系人,。

二,、法律事務(wù)工作范圍：

1,、甲方為乙方的 (著作權(quán),、商標(biāo)權(quán),、專利權(quán),、發(fā)現(xiàn)權(quán)和其他科技成果權(quán))提供法律方案,。

2,、在本方案中包括常用法律文書,，相關(guān)制度,，員工培訓(xùn)計(jì)劃,。

3,、為甲方解答相關(guān)法律問題,。

4、向職工進(jìn)行法制宣傳教育,。

5、接受甲方另行委托,、辦理其它法律事務(wù),。

三、律師的工作時(shí)間、地點(diǎn),，根據(jù)甲方的提議,，隨時(shí)聯(lián)系約定,。

四,、甲方向乙方繳納聘請(qǐng)律師費(fèi)元,。

五,、律師受甲方委托,，外出差旅費(fèi)由甲方支付。

六,、甲方應(yīng)向律師提供與本專項(xiàng)法律事物有關(guān)的情況,、資料和必要的工作條件,。

七,、本合同自雙方簽字之日起生效,，期限為年。

八,、本合同一式兩份,，雙方各執(zhí)一份,，具有同等效力,。

甲方(公章) 乙方(公章)

甲方代表(簽字) 乙方代表(簽字)

甲方電話： 乙方電話：

地址： 地址：

簽約時(shí)間： 年月日

勞動(dòng)合同的法律效力篇六

乙方（簽章）：_________________________

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》,、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,，甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商同意,，自愿簽訂本合同,，共同遵守本合同所列條款,。

本合同期限類型為固定期限勞動(dòng)合同，雙方合同期為 年,，即從________年______月______日起至________年______月______日止,，其中，從________年______月______日起至________年______月______日為試用期,，試用期為 個(gè)月,。在試用期內(nèi)，乙方被證明不符合錄用條件的,，甲方有權(quán)隨時(shí)解除勞動(dòng)合同,。

所謂試用期不符合錄用條件包括：

1. 乙方體檢或身體健康未能通過甲方入職前所要求的;

2. 乙方在7日前未能完備所規(guī)定的手續(xù)的;

3. 乙方不能達(dá)到所擔(dān)任崗位的績(jī)效指標(biāo)或者相應(yīng)的要求的;

4. 乙方在試用期內(nèi)請(qǐng)假次數(shù)超過5天或者遲到早退超過6次的;

5. 乙方的背景調(diào)查或者在履歷中發(fā)現(xiàn)有弄虛作假行為的;

6. 乙方頂撞上司或在工作期間與同事或領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生斗毆行為的;

7. 其他任何部門經(jīng)理主管認(rèn)為乙方不能符合該職位的要求的;

1. 乙方同意根據(jù)甲方工作需要,，在_________部門,，擔(dān)任_________崗位(工種)工作,，工作地點(diǎn)為： ,，其主要工作職責(zé)見其“職務(wù)說明書”,。

2. 甲方根據(jù)工作經(jīng)營(yíng)需要,，以及乙方的實(shí)際能力(專業(yè),、工作,、體力,、品德,、潛力)可作適當(dāng)臨時(shí)性調(diào)整,，是不對(duì)本合同相應(yīng)條款作出修改或調(diào)整,。乙方根據(jù)甲方安排的工作內(nèi)容和要求,，按質(zhì),、按量,、按時(shí)地完成任務(wù)并接受甲方的考核,。如果甲方欲與乙方作出非臨時(shí)性的調(diào)整,，將同乙方協(xié)商并達(dá)成一致意見后修訂本合同條款中的全部或者部分內(nèi)容才予以實(shí)施,，對(duì)此乙方表示同意并接受,。

甲方安排乙方執(zhí)行八小時(shí)工作制,。執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)工作制度,，甲方安排乙方每日工作時(shí)間不超過8小時(shí),，平均每周不超過48小時(shí),。甲方保證乙方每周休息1日,。甲方根據(jù)工作需要，可以延長(zhǎng)工作時(shí)間,，一般每日不超過1.5小時(shí)，因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的,，在保障乙方身體健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí),，每月不得超過36小時(shí),。對(duì)此乙方表示同意并接受,。

執(zhí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制，在甲方所規(guī)定的時(shí)間周期內(nèi)平均日和平均周工作時(shí)間不超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間,。執(zhí)行不定時(shí)工作制的,，自保證完成甲方工作任務(wù)情況下,，工作和休息休假由甲乙雙方協(xié)商執(zhí)行安排,。

甲方安排乙方加班的，應(yīng)安排乙方同等時(shí)間補(bǔ)休或依法支付加班工資;在員工假日加班或平時(shí)加點(diǎn)的,，甲方應(yīng)支付加班費(fèi)或加點(diǎn)費(fèi)。

1. 乙方基本工資依據(jù)職位和崗位等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)支付,，正式錄用后每月基本工資為人民幣 ___________元,，試用期工資為正式錄用后工資的 %;每年依據(jù)工作表現(xiàn)調(diào)整，但不低于國(guó)家所規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),。

2. 甲方根據(jù)公司的經(jīng)營(yíng)效益和乙方的個(gè)人表現(xiàn)和業(yè)績(jī)發(fā)放獎(jiǎng)金，獎(jiǎng)金的`數(shù)額由部門經(jīng)理,、考核部和人事部門進(jìn)行，根據(jù)甲方效益和規(guī)定乙方績(jī)效來確定,。

3. 甲方向乙方支付薪金的期限為次月的號(hào)前(遇假日的，不超過假日回來后的第二個(gè)工作日)足額發(fā)放乙方上月的工資,，乙方收到工資后如有異議應(yīng)當(dāng)在3天內(nèi)提出,，否則視為無異議處理。

1. 乙方患病或非工負(fù)傷，病假工資和醫(yī)療待遇按照國(guó)家和本市有關(guān)規(guī)定,。

2. 乙方患職業(yè)病或因工負(fù)傷的工資和醫(yī)療保險(xiǎn)待遇按國(guó)家和本市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

3. 乙方享公司所規(guī)定的休息日,、法定節(jié)假日、婚喪假,、計(jì)劃生育及女工孕期、產(chǎn)期,、哺乳期休假等有關(guān)待遇,，具體規(guī)定詳見員工手冊(cè),。

4.在甲乙雙方合作年后，甲方為乙方交納五險(xiǎn)一金,。

1. 訂立本合同所依據(jù)的法律,、行政法規(guī)、行政規(guī)章發(fā)生變化時(shí),，本合同應(yīng)變更相關(guān)內(nèi)容,。

2. 訂立本合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本合同無法履行的,，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，可以變更本合同的相關(guān)內(nèi)容,。

3. 甲乙雙方都可根據(jù)法律規(guī)定解除勞動(dòng)合同,，另有約定除外,。

4 .經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,，本合同可以解除,。

5. 乙方有以下情形之一的，甲方有權(quán)解除勞動(dòng)合同,。

(2)嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊,，給甲方利益造成重大損害的;

(3)被依法追究弄事責(zé)任的;乙方同時(shí)在其他地方兼職或以任何形式,，對(duì)甲方的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)過甲方提出后仍不改正,。

6. 有下列情況之一的，甲方提前三十天以書面形式通知乙方本人或者額外支付乙方一個(gè)月工資后,，可以解除勞動(dòng)合同：

(3) 勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行,，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商,，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的,。

7. 有下列情形之一,，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,，甲方應(yīng)但提前三十日向全休職工說明情況,，聽取職工的意見后,，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告,，可以裁減人員：

(1)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;

(2)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(4)其他因勞動(dòng)合同訂閱時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的,。

(5)因國(guó)家政策和法律法規(guī)的要求，進(jìn)行人事調(diào)整的;

8.若乙方無其他過失行為,，甲方不得解除合同的情形：

(2)在甲方處患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的;

(3)患病或者負(fù)傷,，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(4)女職工在孕期,、產(chǎn)期,、哺乳期的;

(5)在本單位連續(xù)工作滿十五年后,，且距法定退休年齡不足五年的;

(6)法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形,。

9. 乙方提前三十日以書面形式通知甲方，可以解除勞動(dòng)合同，但雙方有服務(wù)期約定的除外,。

10. 本合同期限屆滿，勞動(dòng)合同即終止,。甲乙雙方經(jīng)協(xié)商同意，可以續(xù)訂勞動(dòng)合同;若甲方維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同,，乙方不同意續(xù)訂的，甲方將根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十六條第5點(diǎn)的規(guī)定不向乙方支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。

11. 有下列情形之一的,，勞動(dòng)合同終止：

(1)勞動(dòng)合同期滿;

(2)勞動(dòng)者已開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的;

(3)勞動(dòng)者死亡,，或者被人民法院宣告死亡或者失蹤的;

(4)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;

(5)用人單位解散,、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者責(zé)令關(guān)閉的;

(6)有法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形的;

(7)因公司規(guī)定,，員工不遵守紀(jì)律、制度等等因素的;

1. 甲方為乙方提供必要的勞動(dòng)合同條件和勞動(dòng)工具,，建立健全的工藝流程，制定操作規(guī)程,、工作規(guī)范和勞動(dòng)安全衛(wèi)生制度及其標(biāo)準(zhǔn)。

2. 甲方應(yīng)按照國(guó)家或本市有關(guān)部門的規(guī)定組織安排乙方進(jìn)行健康檢查,。

3. 甲方負(fù)責(zé)對(duì)乙方進(jìn)行政治思想、職業(yè)道德,、業(yè)務(wù)技術(shù),、勞動(dòng)安全衛(wèi)生及有關(guān)規(guī)章制度的教育和培訓(xùn),。

4. 乙方須嚴(yán)格遵守甲方制定的工作規(guī)范,、操作流程、勞動(dòng)安全衛(wèi)生制度,、保密制度、自覺預(yù)防事故和職業(yè)病等突發(fā)事態(tài)的發(fā)生,。

1. 甲方所有規(guī)章制度已告知乙方,，乙方同意自覺遵守。甲方所有規(guī)章制度與本合同具有同等的法律效力,，均適用于乙方。

2. 乙方保證自覺遵守國(guó)家法律法規(guī)及甲方所有規(guī)章制度,，并積極參加甲方組織的培訓(xùn)，提高思想覺悟和職業(yè)技能,。如乙方違反甲方勞動(dòng)紀(jì)律，甲方可依據(jù)本單位規(guī)章制度,，給予紀(jì)律處分，直至解除本合同,。

1. 因履行本合同發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，雙方應(yīng)積極協(xié)商解決;解決不成,，當(dāng)事人一方要求仲裁的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向遼寧省沈陽市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)裁,。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。對(duì)裁決不服的,，可以向人民法院提起訴訟,。

2. 相關(guān)文書送達(dá)地址確認(rèn)：

甲方的送達(dá)地址為 收件人為：

固定聯(lián)系電話為：

乙方的送達(dá)地址為 收件人為：

固定聯(lián)系電話為：

任何一方將有關(guān)通知,、處罰,、變更等文件寄到對(duì)方上述地址視為已送達(dá),。若上述地址收件人信息有變化的應(yīng)當(dāng)立即告知對(duì)方。

雙方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致同意增加以下條款,，即：

1. 甲方以下的規(guī)章制度《人力資源管理制度》、《行政管理制度》,、《 員工手冊(cè)》 、《職務(wù)說明書》 ,、《 作為本合同》、《業(yè)績(jī)承諾書》,、《保密協(xié)議》等附件。

2. 本合同自乙方赴甲方處報(bào)到之日起并經(jīng)甲方雙方簽字或蓋章生效,，雙方必須嚴(yán)格執(zhí)行,，未經(jīng)雙方同意,，任何一方不得修改和變更,。

3. 本合同壹式貳份,，甲,、乙雙方各執(zhí)壹份,，具同等法律效力,。

4. 在合同期內(nèi)本合同內(nèi)容與國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)相抵觸,，相關(guān)條款即行作廢,，按照法律執(zhí)行,。

5. 本合同在甲乙雙方平等自愿條件下簽訂,，雙方必須嚴(yán)格遵守本協(xié)議內(nèi)容,，本協(xié)議從簽訂之日起即刻生效,。

乙方（簽章）：_________________________

_________年___________月___________日

勞動(dòng)合同的法律效力篇七

一、按揭的涵義,、特征

按揭一詞來源于英文mortgage.在英國(guó)的法律體系

中，mortgage一詞是由mort和gage組成,，mort源于拉語mortu.,，其基本的含義是“永久,，永遠(yuǎn)”,，而gage的含義為“質(zhì)押，擔(dān)?！?中國(guó)大陸所稱的“按揭”據(jù)稱是從我國(guó)香港地區(qū)傳入大陸的，它是英文“mortgage”廣東話的諧音,。另外有學(xué)者認(rèn)為,；在中國(guó)古代?！鞍础保械盅旱囊馑?，從字面上分析，按與抑都有“壓住不動(dòng)”的意思,，即將一定的物從其他物種分離出來并為特定的債權(quán)作擔(dān)保,?！敖摇钡膩碓磩t是mortgage的后半部分“gage”的音譯,，故將mortgage譯為按揭。無論何種見解,，“按揭”為一泊來詞當(dāng)無疑義。雖然按揭是從香港移植而來,，但其與中國(guó)大陸地區(qū)獨(dú)特的背景相融合，形成了具有特定含義的的法律術(shù)語,、我國(guó)大陸地區(qū)的所指的按揭,，指購房人將于房地產(chǎn)銷售商之間的居地產(chǎn)買賣合同的標(biāo)的抵押于銀行，銀行將一定數(shù)額的款項(xiàng)貸給購房人并以購房人的名義將款項(xiàng)交與居地產(chǎn)商的法律行為。在我國(guó)大陸地區(qū),，按揭一般均須銀行的介入,，并且通過銀行的介入促成房地產(chǎn)銷售者與購房者的交易；因此擴(kuò)大內(nèi)需,，促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的良性循環(huán)和健康發(fā)展。

中國(guó)大陸地區(qū)的按揭與英美法和香港地區(qū)的按揭有諸多不一致的地方,，大陸地區(qū)的按揭的法律特征有：一、主體包括三方即：購房者,、房地產(chǎn)銷售商及按揭銀行。二,、按揭法律關(guān)系的內(nèi)容有三點(diǎn)，即購房者與房地產(chǎn)銷售商之間的買賣合同關(guān)系、購房者與按揭銀行之間的借款合同關(guān)系和購房者與按揭銀行之間的擔(dān)保法律關(guān)系,。三、按揭法律關(guān)系的標(biāo)的物與擔(dān)保合同的`標(biāo)的物具有同一性,，這是按揭的最大法律特征。四,、按揭權(quán)人實(shí)現(xiàn)按揭權(quán)可采取兩種方式，一種是折價(jià)或以拍賣變賣標(biāo)的物所得價(jià)款優(yōu)先受償,；一種是在合同中約定回購條款，由房地產(chǎn)銷售商向銀行回購標(biāo)的物,，并以回購款優(yōu)先償還銀行貸款本也在我國(guó)的香港地區(qū)，按揭法律關(guān)系中并不包含銀行和房地產(chǎn)銷售商,，按揭主要限于購房者與主良行之間而與,；地產(chǎn)銷售商無任何關(guān)系,。大陸地區(qū)之所以將房地產(chǎn)銷售商成為按揭法律關(guān)系的重要組成部分,，是與我國(guó)的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀和購房者個(gè)人情況等國(guó)h相符合的,。

二、樓花按揭的法律問題

樓花一詞,，也是源于香港地區(qū)、1954年香港立信置業(yè)公,。率先推出了房屋“分層售賣,，分期付款”.由于房屋在施工（便被分期分批的預(yù)售給購房者,，如落英片片墜落,，故稱賣樓花,。樓花接揭法律關(guān)系的內(nèi)容是購房者與房地產(chǎn)銷售商簽訂樓花買賣合同即房屋預(yù)售合同,，購房者、居地產(chǎn)銷售商和銀子三方共同簽訂樓花按揭合同,，購房者支付部分購房款后,，將其打合同取得的對(duì)于房屋的期待權(quán)抵押給銀行取得銀行貸款的擔(dān)伯如果購房人來能依約履行還本付息和及時(shí)支付有關(guān)費(fèi)用的義8銀行可以以此期待權(quán)及以后取得的房屋優(yōu)先受償,。

樓花按揭的法律特征為：一,、樓花按揭的標(biāo)的是樓花,，分尚未動(dòng)工興建或者正在建設(shè)的樓居,。在樓花按揭法律關(guān)系產(chǎn)生之際，樓居實(shí)際上并不存在,、二,、購房人在房屋建成以后辦到過戶手續(xù)或產(chǎn)權(quán)登記,，以所有權(quán)作為抵押擔(dān)保銀行債權(quán)的實(shí)現(xiàn)、三,、在樓花按揭法律關(guān)系的成立之際，作為銀行債權(quán)擔(dān)伯并非是現(xiàn)買的物而只是一種權(quán)利,，這種權(quán)利即是期待和可n在將來一定的時(shí)期取得或?qū)崿F(xiàn)的財(cái)產(chǎn)利益。四,、樓花按揭中爾抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)較一般的抵押權(quán)亦不盡一致的地方。一般的抵扣權(quán)人在債權(quán)到期而未獲清償時(shí)候,，可以將抵押物變賣或者折分優(yōu)先受償。而對(duì)于樓花按揭而言,；按揭權(quán)人在按揭期間可以個(gè)位按揭人享有房屋預(yù)售合同中買方的權(quán)利，如果按揭人不履行房屋預(yù)售合同,，按揭權(quán)人可以代為履行。此外,，按揭權(quán)人未保證按揭權(quán)的實(shí)現(xiàn)，有權(quán)以買方的名義參與與房屋預(yù)售合同有關(guān)的訴訟,。

三、房屋按揭的若干實(shí)務(wù)問題

由于現(xiàn)行法律體系中并無對(duì)按揭法律問題的專門規(guī)定,，所以在實(shí)踐中出現(xiàn)了諸多的問題,，本文試對(duì)以下問題作出分析和探討。

（一）,、按揭中抵押權(quán)的實(shí)行

按揭法律關(guān)系成立以后，借款人可能由于種種原如財(cái)產(chǎn)狀況惡化,、陷于破產(chǎn)的境地或者出國(guó)等等而無法或不愿清償債務(wù)，此時(shí)銀行可以對(duì)房屋實(shí)行抵押權(quán),，以保證其債權(quán)能夠得到實(shí)現(xiàn)。我國(guó)擔(dān)保法第53條第1款規(guī)定："債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人來受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣變賣該抵押物所得價(jià)款受償：協(xié)議不成的抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。據(jù)此,，在我國(guó)實(shí)行抵押權(quán)的方法主要有：折價(jià)及拍賣、變賣抵押物,。在這三種方式中,，以公開拍賣為實(shí)行抵押權(quán)的最佳方式,。因?yàn)榕馁u可以通過多人的竟買使抵押物的價(jià)值得到充分的體現(xiàn),，而且拍賣大多是由拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行，所以可以避免諸多問題產(chǎn)生,。如采用變賣或者折價(jià)方式，可能會(huì)導(dǎo)致抵押物的實(shí)際價(jià)值與變賣價(jià)值或者協(xié)商價(jià)值不一致的現(xiàn)象的出現(xiàn),，并容易導(dǎo)致糾紛,。

當(dāng)按揭人不能按期清償所欠銀行的借款時(shí)，銀行可否直接向人民法院提起訴訟要求對(duì)抵押物即房屋進(jìn)行拍賣,？根據(jù)擔(dān)保法第53條的規(guī)定，銀行可以與借款人就抵押物的變價(jià)方式進(jìn)行協(xié)商,，協(xié)商的內(nèi)容包括折價(jià)和拍賣。因此,，如果雙方就房屋的變價(jià)方式達(dá)成一致即都同意拍賣則不會(huì)發(fā)生任何問題。

如果雙方協(xié)商不一致如何處理,？本人以為，法律僅僅賦予抵押權(quán)人向人民法院提起訴訟的權(quán)利,；并沒有賦予其直接向法院提起訴訟要求拍賣的權(quán)利。此時(shí),，抵押權(quán)人即銀行可以向法院起訴,；法院只能按照訴訟程序?qū)Φ盅簷?quán)人的訴訟進(jìn)行審理,、如果抵押權(quán)人未經(jīng)協(xié)商直接申請(qǐng)對(duì)房屋進(jìn)行拍賣,，法院可以駁回申請(qǐng),，并告之當(dāng)事人按照訴訟程序辦理,。&nbs

p;法院判決采用拍賣方式時(shí),，由法院主持或者委托拍賣機(jī)構(gòu)拍賣，所得價(jià)金也會(huì)在法院的主持下進(jìn)行分配,，抵押權(quán)人的合法權(quán)益一般會(huì)得到保障。但是,，雙方協(xié)商一致拍賣時(shí)，如何保證拍賣所得什金公平分配給當(dāng)事人,？特別是在拍賣價(jià)金與所欠款項(xiàng)不盡一致的情況下，如何分配拍賣所得價(jià)款,？首先，抵押物拍賣價(jià)金的分配應(yīng)當(dāng)由拍賣人進(jìn)行,，抵押權(quán)人和抵押人應(yīng)當(dāng)在抵押物拍賣委托合同中告訴拍賣機(jī)構(gòu)拍賣的目的，并且委托拍賣人對(duì)抵押物的拍賣價(jià)金按照抵押合同即債權(quán)合同的約定進(jìn)行分配,；如果拍賣所得價(jià)金在清償完銀行的債權(quán)后仍有剩余,，應(yīng)當(dāng)返還給抵押人。如果拍賣人違反委托合同的約定,，將剩余價(jià)金擅自處置，或者未將拍賣價(jià)金交予當(dāng)事人,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約良責(zé)任。在抵押權(quán)人獲得抵押物拍賣價(jià)金而使抵押人的剩余金額不能獲得時(shí),；拍賣人應(yīng)當(dāng)企擔(dān)向抵押人支付給金額的責(zé)任；在國(guó)拍賣人將拍賣價(jià)金交給抵押人而使抵押權(quán)人不能獲得清償時(shí),，拍賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)替代清償?shù)呢?zé)任,。拍賣人在承擔(dān)上述責(zé)任后,；可以對(duì)抵押人取得原抵押權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)或者對(duì)抵押權(quán)人取得余額償還請(qǐng)求權(quán),。其次，在同一抵押物上存在多抵押權(quán)時(shí),，數(shù)個(gè)抵押權(quán)人和抵押人應(yīng)作為抵押物拍賣合同的共同委托人，并應(yīng)當(dāng)訂立拍賣價(jià)金分配協(xié)議,，抵押物拍賣后；由拍賣人按照分配協(xié)議進(jìn)行分配,，如不能達(dá)成分配協(xié)議，則數(shù)個(gè)抵押權(quán)人和抵押人中的任何一人都可訴至法院,，要求由法院決定分配的比例或者順序。

在拍賣中如果抵押物未能賣出如何處理,？如果當(dāng)事人確定了拍賣的最低線而未能賣出,，委托人可以對(duì)該最低線作調(diào)整,，適當(dāng)降低價(jià)格,。但降價(jià)必須有一定的限制,，有學(xué)者認(rèn)為,，在第一次拍賣未能成功時(shí)，經(jīng)共同委托人協(xié)商,，可以降低拍賣最低保留價(jià)，保留價(jià)可以控制在原來最低保留價(jià)格的3/4范圍內(nèi),，并進(jìn)行再次的拍賣,，如第二次的拍賣時(shí),，仍人沒有人出價(jià)高于最低保留價(jià)時(shí),；則可以將價(jià)格降低到原來最低保留縣的1／2,，仍然不能出手時(shí)，則應(yīng)停止拍賣,，如抵押權(quán)人愿意以抵押物折價(jià)的可以由雙方協(xié)議以抵押物折價(jià)清償,，如抵押權(quán)人不愿意以抵押物折價(jià)的,，則應(yīng)當(dāng)將抵押物歸還抵押人，同時(shí)抵押物上的構(gòu)成部分,，不論是在抵押權(quán)設(shè)立之前附于抵押物的還是在抵押權(quán)設(shè)立后附于抵押物的，皆為抵押權(quán)效力所及的范圍,。對(duì)于裝修價(jià)值遠(yuǎn)小于房屋價(jià)值的，適用此原則尚無大礙,，但如果裝修價(jià)值超過房屋價(jià)值適用此準(zhǔn)則則顯得欠妥當(dāng),。按照一般理解，附合物應(yīng)為抵押物的所有人取得所有權(quán),、因附合物與原抵押物附合密不可分，因止匕附合物也應(yīng)為抵押權(quán)的效力所及,；由于抵押物所有權(quán)的擴(kuò)張，必然導(dǎo)致抵押權(quán)的擴(kuò)張,、因此筆者主張區(qū)分對(duì)待，對(duì)于復(fù)合物價(jià)值不大的,，原則上可以為抵押權(quán)的效力所及，但當(dāng)事人另有約定或者債權(quán)人與債務(wù)人故意以此損害其他債權(quán)人的利益或者他人依法的對(duì)于附合物行使權(quán)利的,，則抵押權(quán)的效力不能及于該附合物。對(duì)于附合物價(jià)值明顯過大如達(dá)到,；屋價(jià)值的1／2以上或者超過房屋的價(jià)值時(shí)，抵押權(quán)的效力當(dāng)然不能及于此,。

（三）、房屋按揭法律糾紛的處理

當(dāng)按揭法律關(guān)系成立以后,，由于一方當(dāng)事人的違約行為而導(dǎo)致訴訟,，法院應(yīng)如何處理？因?yàn)榘唇曳申P(guān)系中包含房屋買賣和借款合同兩個(gè)法律關(guān)系,，并有三方當(dāng)事人，較普通的買賣合同和借款合同都有較大不同,、筆者認(rèn)為，由于大陸地區(qū)按揭的獨(dú)特性即房屋買賣與銀行借款密不可分,，二者相輔相成相互依賴，在有糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)合并審理,。具體分析如下：

1、買賣合同產(chǎn)生糾紛時(shí)，如房產(chǎn)商未能依約履行義務(wù)導(dǎo)致訴訟,，并且購房者停止向銀行還款，應(yīng)當(dāng)將銀行列為第三人,。因?yàn)榘讣奶幚斫Y(jié)果對(duì)于銀行的利益關(guān)系重大，銀行不能等案件處理完之后再主張權(quán)利,。當(dāng)然,，雖然購房者與房產(chǎn)商發(fā)生糾紛，但并未影響其按時(shí)按期支付銀行款項(xiàng),，銀行自不必申請(qǐng)列為第三人。

2,、在借貸合同發(fā)生糾紛時(shí)；能否將房產(chǎn)商列為第三人,？如果銀行未能依約提供貸款,，購房者人即借款人提起訴訟,，房地產(chǎn)商自然可以申請(qǐng)列為第三人,，抑或以共同訴訟人的身份參加訴訟以維護(hù)其合法利益。如果購,；者未能及時(shí)還款導(dǎo)致銀行起訴購房人及借款人的,，能否將房地產(chǎn)上列為第三人？此時(shí)應(yīng)當(dāng)區(qū)分對(duì)待,，如果因?yàn)橘彿咳俗陨淼脑蛉缲?fù)擔(dān)加重或收入銳減而導(dǎo)致不能支付款項(xiàng),，銀行起訴借款人的,，因?yàn)榇藭r(shí)與房產(chǎn)商無聯(lián)系,，可以不將其列為第三人,。但如果三方當(dāng)事人在貸款合同中已經(jīng)約定房產(chǎn)商在購房人不能按期支什房款時(shí)承擔(dān)房屋回購或保證義務(wù)的,，可以追加房產(chǎn)商為第三人,、如果導(dǎo)致訴訟原因與房產(chǎn)商有直接的聯(lián)系,，如因?yàn)榉慨a(chǎn)商嚴(yán)重違約行為及房屋存在嚴(yán)重質(zhì)量問題,，或者房產(chǎn)商無法按時(shí)交付樓房的,，而導(dǎo)致借款人不能支付款項(xiàng)被銀行起訴的，此時(shí)應(yīng)當(dāng)將房產(chǎn)商列為第三人,。但如果購房人停止支付款項(xiàng)的原因與房產(chǎn)商關(guān)系不大，如認(rèn)為地理位置不佳停止付款導(dǎo)致訴訟的,，一般不宜將i產(chǎn)商列為第三三人。,。拍賣是指以公開競(jìng)價(jià)的方式,，將標(biāo)的物賣給競(jìng)價(jià)最高的人、從運(yùn)作方式上看,，拍章主要有兩種情形：一為普通式拍賣,，由拍賣是由低漸高叫價(jià),，競(jìng)買人竟相出價(jià),，最后將抵押物拍給出價(jià)最高的人。二是荷蘭式拍賣,，由拍賣是最先叫出最高價(jià)格，如有人購買則抵押物歸應(yīng)買人取得,。如沒有人應(yīng)買則漸次降低，直到出現(xiàn)有買受人,。

戴國(guó)輝：｛吾國(guó)近世抵押權(quán)論》，載鄭玉波主編：《民法物權(quán)論文選輯》（下）,。527－528頁。

劉軍等編譯：《銀行法律實(shí)務(wù)》,；法律出版社，6月版,，第5－6頁。

許和進(jìn)：《論住房按揭》,，載《當(dāng)代法學(xué)》19第2期,。

符啟林：《房地產(chǎn)法》，法律出版社19q7年版,，第152期,。

許明月：《抵押權(quán)制度研究》，法律出版社1叨74版,，第236頁。

勞動(dòng)合同的法律效力篇八

_________(以下簡(jiǎn)稱甲方)因工作需要根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》的有關(guān)規(guī)定,，聘請(qǐng)_________(以下簡(jiǎn)稱乙方)的律師為法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)商訂立下列協(xié)議,，共同遵照履行。

一,、乙方委派律師_________擔(dān)任甲方的法律顧問，為甲方提供法律幫助,，依法維護(hù)甲方的合法權(quán)益。甲方指定_________為法律顧問的聯(lián)系人,。

二、法律顧問工作范圍

1.為甲方解答法律問題,，必要時(shí)提供法律意見書。

2.協(xié)助草擬,、修改、審查合同和有關(guān)法律事務(wù)文書,。

3.接受甲方委托,，參與經(jīng)濟(jì)合同談判。

4.接受甲方委托,，擔(dān)任代理人,，參加訴訟,、非訴訟、調(diào)解,、仲裁活動(dòng)。

5.應(yīng)甲方要求,，向職工進(jìn)行法制宣傳教育。

6.接受甲方委托,、辦理其它法律事務(wù),。

三、律師的工作時(shí)間,、地點(diǎn)，根據(jù)甲方的提議,，隨時(shí)聯(lián)系約定,。

四,、甲方向乙方每月繳納聘請(qǐng)律師費(fèi)_________元,。律師費(fèi)用按季繳納,，參加訴訟、非訴訟,、調(diào)解,、仲裁、以及項(xiàng)目談判,，收費(fèi)按規(guī)定另議,。

五,、律師受甲方委托，外出差旅費(fèi)由甲方支付,。

六、甲方應(yīng)向律師提供與業(yè)務(wù)有關(guān)的情況,、資料和必要的工作條件。

七,、本合同自雙方簽字之日起生效,，期限為_________年,。

八,、本合同一式兩份,，雙方各執(zhí)一份,，具有同等效力。

簡(jiǎn)單法律顧問聘請(qǐng)合同范本二

委托方(甲方)：_______________

受托方(乙方)：________________

為了保障甲方生產(chǎn),、經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)正常進(jìn)行,，維護(hù)甲方各項(xiàng)合法權(quán)益，甲乙雙方經(jīng)過協(xié)商,，簽訂如下條款：

第一條乙方根據(jù)甲方委托，可以辦理下列法律事務(wù)：

(一)就企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)、管理方面的重大決策提供法律意見，或者應(yīng)企業(yè)的要求,，從法律上對(duì)其決策事項(xiàng)進(jìn)行論證，提供依據(jù),。

(三)參與處理企業(yè)尚未形成的民事、經(jīng)濟(jì),、行政爭(zhēng)議或其他重大糾紛;

(四)代理參加民事,、經(jīng)濟(jì),、行政訴訟和仲裁;

(五)參加經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目談判,，提供咨詢服務(wù),，審核或準(zhǔn)備談判所需的各類法律文件;

(六)提供與企業(yè)活動(dòng)有關(guān)的法律信息;

(七)就業(yè)務(wù)生產(chǎn),、經(jīng)營(yíng),、管理和對(duì)外聯(lián)系中的有關(guān)問題,，提供法律建議;

(八)協(xié)助企業(yè)有關(guān)部門對(duì)干部職工進(jìn)行法制宣傳教育和法律培訓(xùn);

(九)辦理企業(yè)委托辦理的其他法律事務(wù),。

第二條甲方就上述(二),、(三),、(四),、(五)項(xiàng)委托乙方，仍應(yīng)另行簽訂合同,。

第三條服務(wù)方式及期限,。

第四條法律顧問費(fèi)用金額及支付方式,。

第五條甲方應(yīng)為乙方的工作提供必要的資料、設(shè)備通訊及辦公條件,。

第六條甲方不得無故終止委托合同，無故終止合同,，支付乙方的費(fèi)用不得收回,。

第七條其他約定事項(xiàng)

簡(jiǎn)單法律顧問聘請(qǐng)合同范本三

_________(以下簡(jiǎn)稱甲方)由于工作需要,，根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師暫行條例》的有關(guān)規(guī)定,，聘請(qǐng)_________市_________律師事務(wù)所(以下簡(jiǎn)稱乙方)律師_________為法律顧問,，雙方設(shè)立以下條款,，共同遵守履行：

一,、律師在甲方對(duì)內(nèi)對(duì)外經(jīng)濟(jì)事務(wù)中積極發(fā)揮法律顧問作用,，包括提供法律咨詢,，參與審查、修改,、起草各種法律事務(wù)文書，參與經(jīng)濟(jì)合同的談判和簽定活動(dòng),。

二,、律師在參與調(diào)解,、仲裁,、代理訴訟活動(dòng)中維護(hù)甲方的合法權(quán)益。

三,、甲方聘請(qǐng)律師擔(dān)任法律顧問應(yīng)向乙方交付費(fèi)用每年_________元。

四,、若律師為甲方去外地工作時(shí)，差旅,、食宿等費(fèi)用由甲方負(fù)責(zé),。

五、本合同自簽字蓋章之日起生效,，有效期_________年。

六,、本合同一式四份，雙方各執(zhí)兩份,，具有同樣法律效力。

勞動(dòng)合同的法律效力篇九

進(jìn)入九十年代中期以來,，世界科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，經(jīng)濟(jì)全球化趨勢(shì)的日益加劇,，國(guó)際上各大公司最高決策層逐步形成了一種共識(shí),，即公司所面臨的唯一選擇是,，要么擠升為本行業(yè)中的龍頭企業(yè)，要么在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中被淘汰出局,。“物競(jìng)天擇,，適者生存,?！边_(dá)爾文的生物進(jìn)化論同樣適用于人類社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展史。而企業(yè)間的收購兼并,，已經(jīng)成為當(dāng)代企業(yè)實(shí)現(xiàn)低成本擴(kuò)張，迅速發(fā)展壯大的有效途徑,。諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者喬治。丁,。斯蒂格勒就曾經(jīng)說過：“沒有一個(gè)美國(guó)大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并而成長(zhǎng)起來的,，幾乎沒有一家大公司主要是靠?jī)?nèi)部擴(kuò)張成長(zhǎng)起來的,。一個(gè)企業(yè)通過兼并其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)史上一個(gè)突出現(xiàn)象,。”

東西方的經(jīng)濟(jì)理論與實(shí)踐都證明：在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中所處的層次越高,，獲取利潤(rùn)尤其是超額利潤(rùn)的可能性也就越大。因此以收購,、兼并為主要方式的資本運(yùn)營(yíng)正是被歐美企業(yè)所廣泛使用的高層次戰(zhàn)略,。資本運(yùn)營(yíng),，就是把企業(yè)所擁有的一切有形或無形的存量資產(chǎn)變?yōu)榭梢栽鲋档幕罨Y本，通過收購,、重組等各種方式進(jìn)行有效運(yùn)營(yíng),，以最大限度地實(shí)現(xiàn)增值,。我國(guó)國(guó)有企業(yè)在完成了由產(chǎn)品生產(chǎn)向商品生產(chǎn)，由單一生產(chǎn)型向生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)型轉(zhuǎn)變的“兩次飛躍”之后,，如今正面臨著由生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)型向資本運(yùn)營(yíng)型轉(zhuǎn)變的“第三次飛躍”。所以在此研究上市公司收購等有關(guān)法律問題就顯然具有現(xiàn)實(shí)而又深遠(yuǎn)的意義,，這也是筆者寫下本文的初衷,。

由于我國(guó)證券市場(chǎng)建立的短暫性以及上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性,，使得我們與發(fā)達(dá)資本主義國(guó)家的上市公司收購行為相比,，無論從數(shù)量上還是規(guī)模上都遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后,。上市公司收購在我國(guó)起步較晚，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制又處于轉(zhuǎn)型時(shí)期,，所有制關(guān)系重重疊疊,，產(chǎn)權(quán)關(guān)系尚未理清理順,，有關(guān)收購的各個(gè)方面根本不可能完全定型。但是隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的進(jìn)一步深入,，證券市場(chǎng)的進(jìn)一步規(guī)范，國(guó)有股與法人股的進(jìn)一步流通,，毫無疑問上市公司收購將成為一個(gè)引人注目的熱點(diǎn),。如今相應(yīng)的收購立法不僅寥若晨星，其中很多也還是臨時(shí),、應(yīng)急、暫行性質(zhì)的規(guī)定,，這完全不能適應(yīng)現(xiàn)有的以及以后的收購活動(dòng)的要求。因此,，建立一套完整健全的收購法律體系是刻不容緩的。

上市公司收購,，不可避免地會(huì)涉及到國(guó)家利益、公共利益,，尤其是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體――投資者的利益，如何依靠法律來保護(hù)這些利益,，對(duì)維護(hù)我國(guó)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展是十分重要的,。西方國(guó)家因其從來就是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，有關(guān)收購方面的法律法規(guī),，經(jīng)過了多年的積淀、修改,、矯正，已有了長(zhǎng)足發(fā)展，形成了一套成熟的體系,，并且許多規(guī)范已十分科學(xué),、可行,?！八街梢怨ビ瘛?，筆者試圖不揣淺陋,，以此課題作為學(xué)習(xí)商法幾年以來,，自己畢業(yè)論文研究的方向,。希望通過對(duì)上市公司收購的各國(guó)立法的研究，并結(jié)合我國(guó)實(shí)際國(guó)情的分析,，給我國(guó)的上市公司收購立法尋求一個(gè)較為完善的理論體系構(gòu)架,。文中之處,，難免筆力尚淺,，望不吝賜教,。

一,、上市公司收購的基本法理分析

（一）“收購”與“兼并”,、“合并”,、“并購”的語義剖析

在我國(guó),，收購概念出現(xiàn)以前，人們所熟知的類似概念是“兼并”,、“合并”?！凹娌ⅰ?，英語為“merger”,，《大不列顛百科全書》對(duì)此的權(quán)威解釋是“指兩家或多家的獨(dú)立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè),，通常由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或更多的公司,。兼并的方法有三種：用現(xiàn)金或證券購買其它公司的資產(chǎn)；購買其它公司的股份或股票,；對(duì)其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權(quán)，從而取得其它公司的資產(chǎn)和負(fù)債,?！睆拇硕x看，企業(yè)兼并屬于合并的一種,，但不完全等同于合并,。我國(guó)《公司法》第184條規(guī)定,，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式,。所謂“吸收合并”是指在兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并中，其中一個(gè)（優(yōu)勢(shì)）公司因吸收了其它公司而成為存續(xù)公司的合并形式,。所謂“新設(shè)合并”是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司通過合并同時(shí)消亡，在此基礎(chǔ)上形成一個(gè)新公司,，由其承擔(dān)原各公司的全部資產(chǎn)與負(fù)債的合并形式,?！凹娌ⅰ睂?shí)際上就是“吸收合并”,。

收購概念最早導(dǎo)源于英美普通法上的“takeover”與“acquisition”二詞，此外,，美國(guó)法中的“tenderoffer”也從另一側(cè)面表達(dá)了收購的含義。我國(guó)立法文件中正式出現(xiàn)“收購”一詞是在1993年4月22日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理?xiàng)l例》中,。該“條例”專設(shè)第四章規(guī)定“上市公司收購”,。但“條例”并未直接規(guī)定“收購”的明確含義,，只是直接規(guī)定“任何個(gè)人不得持有一個(gè)上市公司5%以上的發(fā)行在外的普通股；超過的部分,，由公司在征得證監(jiān)會(huì)同意后,，按照原買入價(jià)格和市場(chǎng)價(jià)格中較低的一種價(jià)格收購,。”倒是深圳市政府發(fā)布的地方性法規(guī)《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》第47條,，對(duì)“收購”和“合并”聯(lián)合下了定義，“收購與合并是指法人或自然人及其代理人通過收購,，擁有一家上市公司（或公眾公司）的股份，而獲得對(duì)該公司控制權(quán)的行為,。”“控制權(quán)是指擁有一家上市公司25%以上的股份或投票權(quán),。”該辦法第49條規(guī)定,，“凡購入一家上市公司的股份或投票權(quán)累計(jì)達(dá)到25%以上的行為屬于收購與合并”,。盡管該辦法把“收購與合并”合在一起使用，混淆了“收購”與“合并”,，但從以上規(guī)定中，我們至少可以看出“收購”在證券市場(chǎng)上就是指,，“在股票市場(chǎng)上通過一家上市公司的股票而獲得對(duì)該公司的控制權(quán),，它并不一定導(dǎo)致目標(biāo)公司法律人格的喪失”?！笆召彙保鳛楣痉ɑ蜃C券法中的一個(gè)概念,，簡(jiǎn)單的說，是通過購買一家上市公司的股份以獲得該公司控制權(quán)的法律行為,。頗為遺憾的是，年7月1日開始實(shí)行的《中華人民共和國(guó)證券法》雖然單列一章（第四章）對(duì)上市公司收購的有關(guān)法律問題做出了相應(yīng)規(guī)定,，但卻沒有對(duì)上市公司收購下任何定義,?？梢哉f,，目前為止,，我國(guó)正式的公司法規(guī)或證券法規(guī)中還沒有關(guān)于“上市公司收購”的權(quán)威解釋,。綜合學(xué)術(shù)界的各種理論觀點(diǎn),，筆者認(rèn)為較為全面的闡述是：“上市公司收購指自然人或法人基于獲得或強(qiáng)化對(duì)某一上市公司控制支配權(quán)的目的,，購買該公司一定數(shù)量有表決權(quán)證券的法律行為,?！痹撟匀蝗嘶蚍ㄈ朔Q為收購者或收購公司,，該上市公司稱為被收購公司或目標(biāo)公司,。從上所述,，我們可以看出,，通過購買其它企業(yè)的股份達(dá)到控股也可以實(shí)現(xiàn)兼并,，如果被兼并的企業(yè)是上市公司,，而且又是通過公開要約或私下協(xié)議方式購買其股份的,，則這種控股式兼并就是我國(guó)《證券法》規(guī)定的上市公司收購,。

在我國(guó)當(dāng)前的資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和重組中,，經(jīng)常出現(xiàn)“并購”這個(gè)時(shí)髦用語，尤其是在證券投資中,，更是并購成風(fēng),。“并購”是“兼并”和“收購”這兩個(gè)詞的合稱,，來自境外術(shù)語m&a（mergerandacquisition）,。盡管兼并與收購并非同一概念,，但也經(jīng)常在許多情況下被并用,。

（二）“收購”與“兼并”的異同剖析

為了更好地理解收購一詞，在這里有必要進(jìn)一步剖析收購與兼并的異同,。收購與兼并都是企業(yè)為謀求自身發(fā)展所采取的向外擴(kuò)張、擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模的手段,。它們之間在某些程序上有相同之處，例如：都是通過公司產(chǎn)權(quán)流通來實(shí)現(xiàn)公司之間的重新組合,；都可以省去解散清算程序而實(shí)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)關(guān)系和股東關(guān)系的轉(zhuǎn)移；都是通過公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移和集中而實(shí)現(xiàn)公司的對(duì)外擴(kuò)張和對(duì)市場(chǎng)的

占有,。但是收購與兼并作為不同的法律行為,，它們之間又存在很多區(qū)別。主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第五,、公司收購主要由證券法調(diào)整；而公司兼并則受公司法調(diào)整,。

以上的分析,，我們可以看出,，“在一個(gè)兼并中，數(shù)個(gè)公司合并共享他們的資源完成共同的目標(biāo),。合并方的股東經(jīng)常保留成為被合并實(shí)體的共同股東,。而收購更像一個(gè)長(zhǎng)臂方案，其中一個(gè)公司購買另一個(gè)公司的資產(chǎn)或股份,，同時(shí)被收購公司的股東不再是其股東。在一個(gè)兼并中,，納入兼并公司的一個(gè)新的實(shí)體形成,；而在一個(gè)收購中,，被購買的公司變成收購方的附屬,。”因此,，從取得控制權(quán)的角度看，收購和兼并都表示在證券市場(chǎng)取得控制權(quán)的行為,，但兼并導(dǎo)致被控制方喪失法律人格，而收購一般不會(huì)導(dǎo)致被控制方喪失法律人格,。

本文主要是針對(duì)上市公司的收購展開研究的，收購作為一種資本運(yùn)營(yíng)的方式,，因其不必使另一實(shí)體（即被收購方）消滅，從而較之兼并而言,，更有如下好處：

第一、不必因新設(shè)一個(gè)公司而多出許多因設(shè)立公司而產(chǎn)生的程序上的麻煩,、費(fèi)用和時(shí)間,；

第三,、不必去更換或重新明確原有的債權(quán)債務(wù),，避免了對(duì)原有股票,、債券、附帶權(quán)利（如可轉(zhuǎn)換股票權(quán),、期權(quán)、隨時(shí)贖回權(quán),、后續(xù)財(cái)產(chǎn)分享權(quán)等）和雇員計(jì)劃（employeeparticipantplan）另做處理的麻煩,。

（三）上市公司收購的法律特征

1,、上市公司收購的目的在于獲得或強(qiáng)化對(duì)某一目標(biāo)公司的控制權(quán)或支配權(quán),。

一般投資者購買股份，其主要目的在于獲得公司股息,、紅利或通過證券交易市場(chǎng)上的買賣來賺取差價(jià),。而收購者購買股份卻不是一般的市場(chǎng)投機(jī)炒作行為或投資行為,，他向目標(biāo)公司的股東支付現(xiàn)金或其它有價(jià)證券,，收購其手中持有的目標(biāo)公司的股份,，旨在獲取達(dá)到支配該目標(biāo)公司所必要的股數(shù),?；诖耍召徯袨閷?duì)目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生重大影響,，也將由此而關(guān)系到目標(biāo)公司各大股東的利益,。所以各國(guó)才專門制定有關(guān)公司收購的法律法規(guī),，對(duì)公司收購行為進(jìn)行必要的,、適當(dāng)?shù)墓芾砗鸵?guī)范,。

2,、上市公司收購的客體是目標(biāo)公司已發(fā)行在外的有表決權(quán)證券。

成為收購客體的公司股份必須具有可流通性和有表決權(quán)兩大特征,。我國(guó)《證券法》對(duì)收購客體未作任何限制。目前,，收購的客體僅限于“發(fā)行在外的普通股”。境外相關(guān)立法都有規(guī)定,，附有可取得有表決權(quán)股份的其它有價(jià)證券亦屬于公司收購的客體，如可轉(zhuǎn)換公司債券,、認(rèn)股權(quán)證、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)證,、附新股認(rèn)股權(quán)的公司債券等。在我國(guó),，只要是上市公司發(fā)行的股票都享有表決權(quán)，所以從這一點(diǎn)講,，都可以成為某次收購的標(biāo)的,。但實(shí)踐中,，我國(guó)現(xiàn)有的上市公司已有發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券和認(rèn)股權(quán)證的,，所以我們有必要考慮應(yīng)將這些權(quán)益證券納入公司收購的對(duì)象范圍。

3,、上市公司收購的主體是收購的雙方當(dāng)事人，即收購人（或收購要約人）和目標(biāo)公司股東（或受要約人）,。

我國(guó)《股票條例》曾限制中國(guó)境內(nèi)公民成為收購要約人，此不但嚴(yán)重違背證券市場(chǎng)上股東平等待遇原則,，也不符合國(guó)際慣例?！蹲C券法》取消了對(duì)上市公司收購主體的限制，規(guī)定所有的投資者（包括自然人和法人）都能成為收購人,。但《證券法》對(duì)“共同收購人”（國(guó)際慣例稱“關(guān)聯(lián)人”，英美法中稱“一致行動(dòng)人”）未做規(guī)定,，有待進(jìn)一步完善。（稍后詳述）收購的受要約人不是目標(biāo)公司本身,，而是目標(biāo)公司的股東。根據(jù)《公司法》第147條的規(guī)定,，可以得知持有本公司股票的目標(biāo)公司發(fā)起人在公司成立起的三年內(nèi)，以及作為目標(biāo)公司董事,、監(jiān)事,、經(jīng)理的股東在任職期間內(nèi)是不能成為受要約人的,。此立法是否合理,，值得深入探討。

4,、上市公司收購的方式既可以采取要約收購，也可以采取協(xié)議收購,。

根據(jù)證券法理和境外大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)的證券法實(shí)踐，上市公司收購僅指公開的“要約收購”,，而不包括私下的“協(xié)議收購”。即證券法所要規(guī)范的上市公司收購是在證券集中交易市場(chǎng)外以向目標(biāo)公司所有股東公開發(fā)出要約的方式進(jìn)行的,。為何我國(guó)《證券法》第78條明確肯定了協(xié)議收購方式呢,？這主要與現(xiàn)階段我國(guó)上市公司特有的股權(quán)結(jié)構(gòu)有關(guān),。我國(guó)現(xiàn)有的上市公司中很多都并存著不上市流通的國(guó)家股,、法人股,，并且該部分國(guó)家股,、法人股還占控股地位,，因此要取得對(duì)該上市公司的控股地位,，就得采取私下協(xié)議的方式受讓尚未上市流通的國(guó)家股,、法人股,。應(yīng)該說我國(guó)證券法承認(rèn)協(xié)議收購是與我國(guó)證券市場(chǎng)的國(guó)情相符合的,。但是,，隨著證券市場(chǎng)的逐步規(guī)范和完善,，我國(guó)立法是否將協(xié)議收購作為上市公司收購的方式是值得進(jìn)一步探討的,。

（四）上市公司收購的方式與種類

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),，上市公司收購有多種分類方法。對(duì)公司收購進(jìn)行分類,，筆者認(rèn)為其意義不僅僅在于對(duì)一些概念進(jìn)行解釋,，從外延界定上對(duì)收購有更清楚的認(rèn)識(shí),，更為主要的是要根據(jù)收購的不同特點(diǎn),，注意適用相關(guān)的不同證券法律,、法規(guī),。

的不能上市流通的國(guó)家股和法人股,，所以協(xié)議收購有其存在的必然性、合理性和現(xiàn)實(shí)性,。我國(guó)《證券法》第七十八條明確規(guī)定了上市公司收購可以采取協(xié)議收購的方式。

2,、部分收購和全面收購。這是根據(jù)收購者預(yù)定收購目標(biāo)公司股份的數(shù)量來劃分的。部分收購,，是指投資者向全體股東發(fā)出收購要約，收購占一家上市公司股份總數(shù)一定比例（少于100%）的股份而獲得該公司控制權(quán)的行為,。目標(biāo)公司股東可以根據(jù)這一比例來出售自己的股份,。全面收購,，是指計(jì)劃收購目標(biāo)公司的全部股份或收購要約中不規(guī)定收購的股份數(shù)量，法律推定其為全面收購,，收購者必須依要約條件購買全部受要約人承諾的股票,。應(yīng)該說,，部分收購的目的在于取得目標(biāo)公司的相對(duì)控股權(quán),，而全面收購的目的則在于兼并目標(biāo)公司,，前者是控股式收購,，后者是兼并式收購,。值得一提的是，向所有目標(biāo)公司的股東發(fā)出收購要約,，并不等于全面收購,，因?yàn)椴糠质召徱脖仨毑捎眠@種形式,。向所有股票所有人發(fā)出收購要約,，體現(xiàn)或強(qiáng)調(diào)的是目標(biāo)公司股東的平等待遇原則,。如果受要約人承諾售出的股票數(shù)量超過了收購人計(jì)劃購買的數(shù)量時(shí),，收購要約人還必須按比例從所有承諾人處購買。而全面收購則表明要約人欲收購目標(biāo)公司所有股份的意圖。另外,，全面收購的結(jié)果也可能只獲得目標(biāo)公司的達(dá)到法定比例的部分股份,，這與部分收購只計(jì)劃收購目標(biāo)公司的部分股份的情況是不同的,。全面收購除當(dāng)事人自愿進(jìn)行的以外，多數(shù)屬于強(qiáng)制收購，當(dāng)收購人持有目標(biāo)公司股份達(dá)一定比例時(shí),，法律強(qiáng)制要求其履行法定的全面收購義務(wù)。我國(guó)《證券法》第81條規(guī)定,，通過證券交易所的證券交易,，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的,，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約,。但經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外,。

3,、友好收購和敵意收購。這是根據(jù)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者與收購者的合作態(tài)度來劃分的。友好收購是指收購者事先與目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者有過密切接觸,，在有關(guān)事項(xiàng)（如收購對(duì)價(jià),、人事安排,、經(jīng)營(yíng)計(jì)劃,、資產(chǎn)處置等）上達(dá)成了共識(shí)，目標(biāo)公司管理層同意其收購意見,，并與收購者密切合作,，積極配合,，收購要約發(fā)布后,，目標(biāo)公司董事會(huì)在出具的書面意見中向全體股東推薦此次收購的公司收購,。友好收購?fù)ǔＧ闆r下一般都能成功,，但在此應(yīng)注意對(duì)公司股東（特別是中小股東）的權(quán)益保護(hù),，以免目標(biāo)公司管理層從自己的特殊利益考慮，作出不利于股東的決策,。敵意收購是指目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)者拒絕與收購者合作，對(duì)收購持反對(duì)和抗拒態(tài)度的公司收購,。通常收購人在不與對(duì)方管理層協(xié)商的情況下，在證券交易市場(chǎng)暗自吸納對(duì)方股份,，以突然襲擊的方式發(fā)布要約，目標(biāo)公司管理層就會(huì)對(duì)此持不合作的態(tài)度,，要么出具意見書建議股東拒絕收購要約，要么要求召開股東大會(huì)授權(quán)公司管理層采取反收購措施,，因此敵意收購?fù)ǔ?huì)使得收購方大幅度地增加收購成本。在敵意收購中應(yīng)注意的法律問題是,，目標(biāo)公司是否采取了不正當(dāng)?shù)淖钃闲袨椋召彿接质欠衤男辛朔ǘǖ膱?bào)告和公告義務(wù),，是否有違反強(qiáng)制收購的規(guī)定。

由于協(xié)議收購多發(fā)生在目標(biāo)公司股權(quán)相對(duì)集中,，股東掌握著公司終極控制權(quán)的情況下，所以大部分協(xié)議收購都會(huì)得到目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的合作,，故協(xié)議收購多為友好收購,。而要約收購則多發(fā)生在目標(biāo)公司股權(quán)分散,，目標(biāo)公司的股東與公司的控制權(quán)分離的情況下，此種收購的最大特點(diǎn)就是不須事先征得目標(biāo)公司管理層的同意,，因此要約收購一般是敵意收購,。

4,、善意收購和惡意收購,。這是根據(jù)收購人的收購動(dòng)機(jī)來劃分的,。善意收購是指收購人意在改善目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)管理,，提高其經(jīng)濟(jì)效益的收購,，這種收購?fù)ǔ?huì)受到目標(biāo)公司管理層和股東的歡迎,。惡意收購是指收購人意在收購成功后,，將目標(biāo)公司資產(chǎn)變賣以獲取高出收購成本的利潤(rùn)的收購,。但須注意的是,，惡意收購不等于違法收購,，只要收購人依法操作,，法律同樣要保護(hù)其權(quán)益,。在此類收購中,，要特別注意收購當(dāng)事人是否有欺詐行為；是否存在內(nèi)幕交易,；收購行為和結(jié)果是否違背社會(huì)利益；目標(biāo)公司員工的合法權(quán)益是否受到侵害等等,。

5、自愿收購和強(qiáng)制收購。這是從收購是否構(gòu)成法律義務(wù)的角度來劃分的,。自愿收購是指收購人根據(jù)自己的意愿在選定的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行的收購,。而強(qiáng)制收購是由于大股東持有某一公司的股份達(dá)到一定的比例時(shí),，由法律強(qiáng)制其在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)發(fā)出全面要約而進(jìn)行的收購。這兩者的劃分在某種意義上講是相對(duì)的,，因?yàn)樯鲜泄臼召弿姆缮险f是以行為人的自愿為基礎(chǔ)條件的。任何一次收購,，都是收購人依法實(shí)施的有計(jì)劃的購買目標(biāo)公司股票的行為,，即使是持股比例達(dá)到強(qiáng)制收購的程度，多數(shù)情況也屬于收購者計(jì)劃中的事,。而且即或是強(qiáng)制收購，法律也最大程度地尊重了收購人的意愿,。如我國(guó)《證券法》第81條就規(guī)定，投資者“強(qiáng)制義務(wù)”的產(chǎn)生,，除了“持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的百分之三十”這一條件外，還必須有“繼續(xù)進(jìn)行收購”的意愿,，這在一定程度上就尊重了投資者自身的意愿。

6,、單獨(dú)收購和共同收購。這是以收購主體是單一的還是多個(gè)的人為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的',。單獨(dú)收購是指一個(gè)自然人或法人獨(dú)自實(shí)施收購行為的收購。而共同收購是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的自然人或法人為達(dá)到控制一個(gè)上市公司的目的,，根據(jù)相互之間的正式或非正式協(xié)議,，互相合作共同購買目標(biāo)公司股份的行為,。我國(guó)《證券法》對(duì)“共同收購人”的情況未置一詞,，甚至也放棄了《股票條例》中“直接或間接持有”的概念,，應(yīng)該說對(duì)“共同收購人”的認(rèn)定屬于規(guī)范上市公司中不可避免的問題，故有學(xué)者提出這有待在上市公司收購細(xì)則中完善,，并且我國(guó)立法應(yīng)對(duì)英美法中“一致行動(dòng)人”的規(guī)定加以借鑒。

7,、現(xiàn)金收購,、換股收購和混合收購,。這是根據(jù)對(duì)目標(biāo)公司的支付方式不同為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的?，F(xiàn)金收購是指收購者付給目標(biāo)公司股東的對(duì)價(jià)為現(xiàn)金的公司收購,。這是一種最簡(jiǎn)單的支付方式,，目標(biāo)公司股東可立即獲得一筆現(xiàn)金從而回避市場(chǎng)利率風(fēng)險(xiǎn),，收購公司也可以此避免目標(biāo)公司股東在本公司中擁有較多的投票權(quán),。但是現(xiàn)金收購的弊端也是非常明顯的,。對(duì)收購者來說,，現(xiàn)金的支出將使公司現(xiàn)金緊缺,，危及公司的財(cái)務(wù)安全,；對(duì)資產(chǎn)出讓者來說,，現(xiàn)金收購將增加其稅收負(fù)擔(dān),，減少其財(cái)富總量,。換股收購是指收購者以自己公司的股份換取目標(biāo)公司股東的股份而達(dá)到控制該公司目的的公司收購,。股票支付方式對(duì)收購方來說，可以減少收購中的現(xiàn)金支出,；對(duì)被收購方來說，可使資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的稅收負(fù)擔(dān)遞延，而且可使資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者在收購公司中持有一定的權(quán)益,。但是，股票支付也有不利之處,。對(duì)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者來說，收購公司的股票僅僅是一種虛擬資本,，若股價(jià)下跌,，其必將受損,。對(duì)資產(chǎn)收購者來說,，由于向轉(zhuǎn)讓者支付了大量的本公司股票,，可能會(huì)使本公司原有股東喪失控制權(quán),，從而使得資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者反接管資產(chǎn)收購者,。

混合收購是指收購者以現(xiàn)金,、本公司股份,、或債券等其它證券混合作為支付給目標(biāo)公司股東對(duì)價(jià)的公司收購。由于現(xiàn)金收購與換股收購各有利弊,，于是就產(chǎn)生了將這兩者結(jié)合起來的混合支付方式,。

8、橫向收購和縱向收購,。這是根據(jù)目標(biāo)公司和收購公司是否處于同一行業(yè)部門為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的。橫向收購是指收購公司與目標(biāo)公司處于同一行業(yè),，產(chǎn)品屬于同一市場(chǎng)的收購,。此種收購的目的是收購公司為了擴(kuò)大規(guī)模,，提高產(chǎn)品占有率,。而縱向收購是指目標(biāo)公司與收購公司在生產(chǎn)過程,、經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)相互銜接,，或具有縱向協(xié)作關(guān)系的收購,。

（五）上市公司收購

的程序及后果

1、要約收購的程序,。

（1）要約收購的開始,。收購要約的發(fā)出即意味著要約收購的開始,。理論上講,，發(fā)出收購要約是收購人的一項(xiàng)權(quán)利,，任何人只要有足夠的資金能力，并遵照法律規(guī)定的程序,，在任何持股比例下（甚至還沒有持有目標(biāo)公司股票）都可選擇適當(dāng)時(shí)候發(fā)出部分或全部要約，這稱為自愿要約,。但在某些情況下,，收購要約的發(fā)出可能成為一種強(qiáng)制性的義務(wù)，各國(guó)立法都有關(guān)于強(qiáng)制要約收購的規(guī)定,，使得要約發(fā)出的時(shí)間受到了法律的一定限制。而實(shí)踐中,，要約收購多基于強(qiáng)制要約制度產(chǎn)生，即投資者已持有目標(biāo)公司股份達(dá)到法定比例時(shí),，收購人應(yīng)發(fā)出收購要約,，啟動(dòng)要約收購程序。我國(guó)《證券法》第81條對(duì)強(qiáng)制要約制度做出了規(guī)定,，“通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的百分之三十時(shí),，繼續(xù)進(jìn)行收購的,，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約,。但經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)關(guān)免除發(fā)出要約的除外?！保ā蹲C券法》未對(duì)“共同收購人”、“一致行動(dòng)人”等做出規(guī)定,，也放棄了《股票條例》中“直接或間接持有”的表述，是很不完整的,。）法律之所以規(guī)定這種大股東全面要約收購的義務(wù),，主要是為了保護(hù)中小股東的利益,。當(dāng)投資者已經(jīng)持有一個(gè)公司30%的股份時(shí),，法律推定投資者已實(shí)際獲得了目標(biāo)公司的控制權(quán),。此時(shí)，如果不規(guī)定大股東全面要約收購的義務(wù),，給予小股東以出售股票的機(jī)會(huì),，大股東難免不會(huì)憑借其控股地位損害小股東的利益。

此外,，證券法還進(jìn)一步規(guī)定了強(qiáng)制要約收購的豁免情況,，即“經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)關(guān)免除發(fā)出要約的除外”。但此立法表述未對(duì)豁免條件做出具體規(guī)定,，容易使得有關(guān)強(qiáng)制要約義務(wù)的豁免成為無章可循的黑箱操作，有可能導(dǎo)致主管部門說豁免就豁免,，中小股東的利益無從保證，使得強(qiáng)制要約收購的規(guī)定如同虛設(shè),。因此為了樹立證券市場(chǎng)上法規(guī)的權(quán)威性和嚴(yán)肅性,，有必要在借鑒他國(guó)立法實(shí)踐的基礎(chǔ)上，對(duì)強(qiáng)制要約收購的豁免條件做出具體規(guī)定,。（后面詳述）

（2）報(bào)告及公告義務(wù),。依照我國(guó)《證券法》第82條、第83條的規(guī)定,，收購要約直接向目標(biāo)公司的股東發(fā)出之前,，收購人必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書,，報(bào)送之日起的十五日后方可公告其收購要約，并且此報(bào)告書還應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交證券交易所,。此規(guī)定的意圖旨在使證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及時(shí)知悉并監(jiān)管收購行為,，使要約更具公開性。在我國(guó)收購要約的發(fā)出并不以證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)為前提,，但我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的《證券交易法》卻堅(jiān)持事先審批制,，其第43條第1款規(guī)定：“不經(jīng)由有價(jià)證券集中交易市場(chǎng)或證券商營(yíng)業(yè)處所，對(duì)非特定人公開收購公開發(fā)行公司之有價(jià)證券,，非經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，不得為之,?！睆目偟恼f來，絕大多數(shù)國(guó)家對(duì)收購要約的發(fā)出并沒有設(shè)置過多的限制,，以此擴(kuò)大收購人的收購自由程度,，這本身也是國(guó)際立法的趨勢(shì)。

英國(guó),、香港的證券立法要求收購要約應(yīng)當(dāng)首先向目標(biāo)公司的董事局或其顧問作出,，然后才向公眾公布，而不得直接向目標(biāo)公司股東提出,。此舉的目的在于盡量減少收購的敵意性,，爭(zhēng)取目標(biāo)公司管理層的合作。但此種立法難免會(huì)使得目標(biāo)公司能夠在較為充分的時(shí)間里,，擬制各種反收購措施以制止收購成功,。考慮到我國(guó)目前證券市場(chǎng)上的內(nèi)幕交易尚缺乏有效的監(jiān)管措施,，筆者認(rèn)為我國(guó)證券法規(guī)定收購要約直接向股東發(fā)布是比較適宜的,。

（3）收購要約的期限。對(duì)于一般的要約,，要約人可以自行規(guī)定要約的有效期,，法律對(duì)之沒有任何的限制，但對(duì)于收購要約,，各國(guó)立法均明確規(guī)定了收購要約的有效期限不得少于一定的合理期間,，其立法目的在于給予目標(biāo)公司股東充分時(shí)間從要約人或公司管理部門獲取有關(guān)要約的資料，以便在此基礎(chǔ)之上做出理性的投資判斷,，減少或避免由此引起的投資風(fēng)險(xiǎn)和損失,。英國(guó)《公司收購與合并法典》規(guī)定收購要約的有效期限不得少于21天；美國(guó)《威廉姆斯法案》規(guī)定收購要約的期限不得低于20個(gè)工作日,；歐共體《公司法第十三號(hào)指令》規(guī)定得稍長(zhǎng)一些,，為四周,。此外，各國(guó)還同時(shí)規(guī)定了收購要約的最長(zhǎng)有效期限,，歐共體為十周,；英國(guó)、香港地區(qū)規(guī)定為不超過60天,；日本規(guī)定為30日以內(nèi),；加拿大為35天。規(guī)定最長(zhǎng)的收購要約期限是有必要的,，這能使受要約的股東及時(shí)得到收購對(duì)價(jià),，也能提高收購效率，避免目標(biāo)公司股票因長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定地位而影響其在市場(chǎng)上的順利流通,。我國(guó)《證券法》第83條第2款對(duì)收購要約的期限做出了明確規(guī)定：“收購要約的期限不得少于30日,，并不得超過60日”。

（4）收購要約的價(jià)格,。收購價(jià)格是收購要約的重要內(nèi)容,。由于收購價(jià)格集中體現(xiàn)了目標(biāo)公司股東與收購人雙方的利益，因而各國(guó)收購立法都非常重視收購價(jià)格及其計(jì)算方法,、支付方式等的規(guī)定,。在收購價(jià)格上各國(guó)主要有自由定價(jià)主義和價(jià)格法定主義兩種做法。我國(guó)《股票條例》第48條曾采用法定主義對(duì)收購價(jià)格,、支付方式作了明確規(guī)定,，收購要約人對(duì)此沒有任何自由決定的權(quán)利，這無疑會(huì)增加收購的成本,，同時(shí)也背離市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的要求,，不符合我國(guó)進(jìn)行公司收購立法的本意。我國(guó)《證券法》對(duì)收購價(jià)格卻未作任何規(guī)定,，完全由收購人根據(jù)市場(chǎng)情況自主決定,，這又似乎走向了另一個(gè)極端，筆者認(rèn)為我國(guó)應(yīng)從證券市場(chǎng)的發(fā)展前景著眼,，借鑒他國(guó)立法,，考慮與國(guó)際接軌，應(yīng)在收購法規(guī)中對(duì)收購價(jià)格的下限和收購價(jià)格的變更做出限制性規(guī)定,，以保護(hù)中小股東的利益,。

（5）收購要約的變更和撤銷。收購要約的變更是指收購要約生效后,，要約人對(duì)要約條件進(jìn)行修改的行為,。收購要約的撤消是指要約在生效之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。各國(guó)收購立法從保護(hù)受要約人的利益出發(fā),，對(duì)收購要約的變更,，在時(shí)間、內(nèi)容及方式等方面都施以特殊限制,，主要是為了維護(hù)收購要約的相對(duì)穩(wěn)定性以及保證受要約人有一定的時(shí)間來考慮如何應(yīng)對(duì)要約條件的變更,。我國(guó)《證券法》第84條第2款僅簡(jiǎn)單規(guī)定：“在收購要約的有效期內(nèi)，收購人需要變更收購要約中事項(xiàng)的,，必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告,，經(jīng)批準(zhǔn)后，予以公告,?！逼錄]有關(guān)于變更要約在時(shí)間和內(nèi)容上限制的規(guī)定，筆者認(rèn)為這有待補(bǔ)充,。

至于收購要約的撤銷,，各國(guó)立法均有嚴(yán)格控制。因?yàn)槌蜂N已生效的收購要約,，往往可能危及相對(duì)人的利益，使其在證券市場(chǎng)上錯(cuò)失良機(jī),，并給股市行情帶來波動(dòng),。故對(duì)要約的撤銷采取嚴(yán)格主義，意在維護(hù)市場(chǎng)的穩(wěn)定和交易的誠(chéng)實(shí)信用原則,，防止收購人濫用此權(quán)利逃避責(zé)任,，規(guī)避市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，損害要約人的利益,。但由于收購的成功受種種不可預(yù)料因素的制約,，一味強(qiáng)調(diào)要約的不可撤消，反而會(huì)使受要約人得不到及時(shí)補(bǔ)救而遭受更大的損失,，故在特定情況下應(yīng)允許要約人撤銷要約,。我國(guó)《證券法》第84條第1款規(guī)定：“在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約,?！惫P者認(rèn)為對(duì)收購要約的撤銷作更為靈活的規(guī)定也許會(huì)更務(wù)實(shí)一些，比如可將此條文表述為：“除法律規(guī)定或要約合法所附條件成就的情況外,，在收購要約的有效期限內(nèi),，收購人不得隨意撤銷要約?！?/p>

在公司收購中,，由于受要約人與收購人相比，處于明顯的不利地位，各國(guó)收購立法基于維護(hù)其正當(dāng)權(quán)益的目的,，都賦予受要約人在一定條件下單方面解除合同的權(quán)利,。如《美國(guó)證券交易法》第14條第4款第7項(xiàng)（14d-7）規(guī)定，“受要約人承諾后,，如果要約人在收購開始60天后尚未對(duì)已做出承諾并交付股票的受要約人支付相應(yīng)的價(jià)金,，已做出承諾的受要約人有權(quán)在收購開始的60天以后的任何時(shí)間內(nèi)撤回其根據(jù)要約向收購要約人所交付的股票?！边@種規(guī)定可以給那些在收購開始后很短時(shí)間內(nèi)就倉促做出承諾的受要約人一次在獲悉更全面的信息的條件下重新作決定的機(jī)會(huì),。我國(guó)《證券法》對(duì)收購要約的承諾事宜未作出任何規(guī)定，這對(duì)于保護(hù)作為收購人相對(duì)方的受要約人在上市公司收購中的權(quán)益是不利的,。

2,、協(xié)議收購的程序

協(xié)議收購是指收購人與目標(biāo)公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。證券法第四章僅僅就89條,、90條對(duì)協(xié)議收購做出了簡(jiǎn)單規(guī)定,，對(duì)協(xié)議收購的法律地位、信息披露和具體的操作規(guī)范涉及甚少,。而事實(shí)上由于我國(guó)特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)（后有論述）,，在大部分股份公司中，國(guó)有股占絕對(duì)控股地位,，國(guó)有股和法人股在證券市場(chǎng)又不能充分流通或不能流通,，導(dǎo)致協(xié)議收購成為了中國(guó)目前上市公司收購的主要形式和特色，故證券法對(duì)此的規(guī)定顯得過于簡(jiǎn)陋,。

（1）收購的開始,。我國(guó)《證券法》第89條第1款規(guī)定：“采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律,、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓,。”故協(xié)議收購的開始完全取決于收購方的自由意志,，法律未作任何限制性的規(guī)定,。收購意向確定后，收購人應(yīng)向目標(biāo)公司的董事會(huì)提出,，雙方就有關(guān)收購事項(xiàng)進(jìn)行磋商,、談判，以達(dá)成收購協(xié)議,，在此過程中,，要注意遵循有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,。

（2）報(bào)告義務(wù)和交易停牌,。收購人與被收購公司正式談判開始后，應(yīng)立即通知證券主管機(jī)關(guān)和證券交易所，從正式談判之日起,，被收購公司的股票交易必須停牌,，直至公布收購協(xié)議之日止。

（3）收購人的報(bào)告和公告義務(wù),?！蹲C券法》第89條第2款規(guī)定：“以協(xié)議方式收購上市公司時(shí)，達(dá)成協(xié)議后,，收購人必須在三日內(nèi)將該收購協(xié)議向國(guó)務(wù)院監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所做出書面報(bào)告,，并予公告?！钡谌钜?guī)定：“在未做出公告前不得履行收購協(xié)議,。”可以看到,，凡以協(xié)議方式收購的,，收購方不受現(xiàn)行法規(guī)凡持股5%須公告，以及持股在5%――30%之間,，增減5%所持股份須公告的約束和限制,，這將不利于對(duì)目標(biāo)公司中小股東的保護(hù)。故筆者認(rèn)為,，在協(xié)議收購中也有必要要求收購方對(duì)其收購意圖,、持股比例、談判內(nèi)容等相關(guān)信息進(jìn)行披露,。

（4）收購協(xié)議的批準(zhǔn)和生效根據(jù)我國(guó)《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》規(guī)定，收購協(xié)議須經(jīng)雙方股東大會(huì)批準(zhǔn)后生效,。協(xié)議簽訂45日后,，如未獲得股東大會(huì)的批準(zhǔn)，則協(xié)議自動(dòng)失效,。自協(xié)議簽訂之日起至完全履行之日止,，被收購公司不得發(fā)行任何證券以及簽訂任何有關(guān)公司正常業(yè)務(wù)范圍以外的合同。這主要是為了保證被收購方能如約履行,，以免公告發(fā)出引起股價(jià)波動(dòng)后,，被收購方?jīng)]有如實(shí)履約，損害眾多投資者的利益,。

3,、上市公司收購的法律后果

上市公司收購將直接導(dǎo)致目標(biāo)公司控制支配權(quán)的轉(zhuǎn)移。收購成功后,，收購者由于獲得了數(shù)量較多的目標(biāo)公司發(fā)行在外的股票,，成為了目標(biāo)公司的控股股東或母公司，因此能夠進(jìn)入公司董事會(huì)并可依自己意愿對(duì)其進(jìn)行改組，從而進(jìn)一步控制公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),。

收購要約期滿后,，如果收購要約人持有的普通股未達(dá)到該公司發(fā)行在外的股份總數(shù)的50%，稱為收購失敗,。收購要約人在要約期滿之日起的12個(gè)月內(nèi)，可以再發(fā)出一次新要約，否則該收購人以后每年購買的該公司發(fā)行在外的普通股,，不得超過該公司發(fā)行在外普通股總數(shù)的5%,，這是穩(wěn)定證券市場(chǎng)的必要措施?！豆善睏l例》曾對(duì)此作出了規(guī)定,，但《證券法》卻未有涉及。

當(dāng)收購結(jié)束后,，收購人所持有的目標(biāo)公司股份達(dá)50%時(shí),，是謂收購成功，將會(huì)產(chǎn)生以下法律后果：

（1）上市公司臨時(shí)停牌,。根據(jù)我國(guó)《證券交易所管理辦法》第57條規(guī)定,，一旦收購人做出了收購某上市公司的公告，證券監(jiān)管部門或證券交易所可以決定目標(biāo)公司的股票臨時(shí)停牌,。這主要是為了增加收購人的收購機(jī)會(huì),，減少其收購成本，同時(shí)又避免公眾或股票持有人買賣股票的盲目性,。

（2）上市公司收購的報(bào)告與公告,。為了使證券監(jiān)管部門和社會(huì)公眾及時(shí)了解收購工作的進(jìn)展情況，我國(guó)《證券法》第93條規(guī)定：“收購上市公司的行為結(jié)束后,，收購人應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)將收購情況報(bào)告國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所,，并予公告”。

（3）上市公司退市,。公司股票在證券交易所上市必須具備并保持法律規(guī)定的上市條件,。我國(guó)《公司法》第152條對(duì)此做出了規(guī)定：“持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人；向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總的25%以上**.”所以當(dāng)收購使得目標(biāo)公司股東人數(shù)低于上市所需要的法定人數(shù)時(shí),，或者收購人持有目標(biāo)公司已發(fā)行股份總數(shù)的75%以上時(shí),，目標(biāo)公司將喪失上市資格，其股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止交易,?！蹲C券法》第86條對(duì)此做出了相應(yīng)規(guī)定。

（4）目標(biāo)公司組織的變更,。上市公司的股東人數(shù)如果在收購結(jié)束后,，少于設(shè)立股份有限公司所需要的最低法定人數(shù),，該目標(biāo)公司不僅要停止上市交易，還必須變更其組織為有限責(zé)任公司,。我國(guó)《證券法》第87條第2款規(guī)定：“收購行為完成后,，被收購公司不再具有公司法規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更其企業(yè)形式”,。

（5）公司合并,。當(dāng)收購人獲取目標(biāo)公司100%的股權(quán)后，便涉及目標(biāo)公司的存續(xù)問題,。在承認(rèn)一人公司的國(guó)家,，目標(biāo)公司可繼續(xù)存續(xù)，成為收購人的獨(dú)資子公司,。在不承認(rèn)一人公司的國(guó)家,，目標(biāo)公司必須解散，并入收購公司,，即被收購人兼并,。我國(guó)《公司法》原則上不承認(rèn)一人公司，故屬于后一種情況,?！蹲C券法》第92條對(duì)此做出了規(guī)定：“通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司股票撤銷的，屬于公司合并,，被撤消公司的原有股票,，由收購人依法更換”。

（6）對(duì)收購人所持有的目標(biāo)公司股票的轉(zhuǎn)讓限制,。為防止收購人利用收購機(jī)會(huì)操縱股市,，損害投資者的合法利益，收購人對(duì)所持有的被收購公司的股票,，在收購行為發(fā)生后的一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,。我國(guó)《證券法》第91條就規(guī)定：“在上市公司收購中，收購人對(duì)所持有的被收購的上市公司的股票,，在收購行為完成后的六個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”,。

二,、上市公司收購的價(jià)值評(píng)判與定位

（一）收購的制度功能評(píng)價(jià)

不能回避對(duì)該問題的分析,。

綜觀學(xué)術(shù)界的各種討論，應(yīng)該說美國(guó)學(xué)者在這一領(lǐng)域所投入的精力是比較多的,，他們所做的分析和論述也是比較全面和深刻的,，雖然他們并沒有對(duì)此達(dá)成統(tǒng)一的看法。因篇幅所限,，筆者只能根據(jù)自己的理解,，對(duì)幾個(gè)重要的觀點(diǎn)作出歸納并簡(jiǎn)略述之,。

1、爭(zhēng)論dd“收購創(chuàng)造價(jià)值,？”

美國(guó)80年代的收購風(fēng)潮使股份價(jià)格上漲,，許多人從中賺了大筆的錢。著名學(xué)者jensen估計(jì)：“1977年至1986年間出售股東通過合并或收購所得到的收益為3,，460億美元（1986年的美元）,。購買公司的股東的收益很難估計(jì)，據(jù)我所知至今還未有人做過統(tǒng)計(jì),，不過我猜這至少要另加上500億美元,。這些收益比較來看相當(dāng)于這10年中所有公司的投資者所獲現(xiàn)金股利的51%.”于是有學(xué)者就認(rèn)為給這么多人帶來這么多錢的市場(chǎng)一定是正確的，不要干預(yù)它,。而事實(shí)上對(duì)這些收益來源的爭(zhēng)論就構(gòu)成了對(duì)收購利弊的爭(zhēng)論,。認(rèn)為收購有利的學(xué)者認(rèn)為，這些收益的來源可以從目標(biāo)公司改善的經(jīng)營(yíng)管理和合并后公司的協(xié)同作用增強(qiáng)中找到,，也就是收購本身能夠創(chuàng)造價(jià)值,。而收購的批評(píng)者則認(rèn)為：“上十年的收購并未促進(jìn)生產(chǎn)的增長(zhǎng)。相反,，它帶來了資產(chǎn)的重組,，給重組的支持和建議者帶來大量收益，給那些對(duì)交易結(jié)果下注的人帶來巨大收益（或損失）,，引起重大社會(huì)混亂和沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān),。”

2,、理論dd“公司控制權(quán)市場(chǎng)”

對(duì)公司為什么要進(jìn)行股權(quán)收購,，美國(guó)理論學(xué)界有五中代表性解釋，分別是：“從更好的管理中獲益,；協(xié)作收益,；壟斷的好處；使管理層獲益,；‘搶劫’收益,。”其中最為重要的,，也是被討論地最多的是第一種解釋,。它認(rèn)為收購者的目的在于想掌握目標(biāo)公司的潛在價(jià)值，這種潛在價(jià)值是由于目標(biāo)公司不盡人意的經(jīng)營(yíng)狀況產(chǎn)生的,。正如某些評(píng)論家指出：“股權(quán)收購人是‘公司控制市場(chǎng)’中的中流砥柱,，他們監(jiān)督其它公司的活動(dòng)，是懲罰不盡人意經(jīng)營(yíng)狀況的工具,?！边@就是“公司控制權(quán)市場(chǎng)”理論,。該理論認(rèn)為通過公司合并、營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓,、資產(chǎn)收購與股份收購等公司控制權(quán)交易方式可以形成一個(gè)公司控制權(quán)市場(chǎng),。如果一家公司的管理部門無效率或低效率，就會(huì)促使投資者對(duì)該公司實(shí)施收購,，從而替換無效或低效的管理部門,，使該公司的資產(chǎn)獲得更有效的營(yíng)運(yùn)。公司控制權(quán)市場(chǎng)作為一種公司治理模式能夠有效地解決代理成本問題,，有利于國(guó)民經(jīng)濟(jì),，而上市公司收購恰恰能有利于建立公司控制權(quán)市場(chǎng)。同時(shí)該理論還認(rèn)為,，收購中的各方當(dāng)事人都是獲利者：“收購人通常向目標(biāo)公司股東開出一個(gè)比當(dāng)前市場(chǎng)價(jià)格更高的價(jià)格,，因此目標(biāo)公司股東獲得了超過市場(chǎng)的”收購溢價(jià)“；收購人得到了公司新價(jià)值與其對(duì)舊股東支付間的差價(jià),；不出售的股東從股份價(jià)格的變化中得到了好處,；對(duì)我們來說最重要的是，即使公司從未成為收購目標(biāo),，其股東也會(huì)得利,。因?yàn)槿绻芾韺硬槐M職，外部監(jiān)控始終帶來收購的危險(xiǎn),。所以管理層會(huì)試圖降低代理費(fèi)用以減少收購機(jī)會(huì),。而減少費(fèi)用的過程就將提高股份的價(jià)格?！卑凑者@種理論,，股權(quán)收購確實(shí)是一件非常美好的事情，無論對(duì)股東還是對(duì)整個(gè)社會(huì)來說都是這樣,。雖然這種收購有利的觀念獲得了美國(guó)最高法院的接受,，但還是存在許多重要的批評(píng)。

3,、反對(duì)dd“公司殺手”

相反的觀點(diǎn)認(rèn)為在實(shí)踐中,，收購人能發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司的無效率或低效率尚存問題，而且目標(biāo)公司股票的市場(chǎng)價(jià)格受多種因素的影響,，并不能反映公司股票的真實(shí)價(jià)值,。因此雖然收購價(jià)格通常高于市場(chǎng)價(jià)格，也不一定有利于目標(biāo)公司股東,。此外,，無論是發(fā)起一項(xiàng)收購,，還是阻止一項(xiàng)收購,，均牽涉到巨大的成本,，而這些成本對(duì)于收購雙方來說均不能產(chǎn)生財(cái)富。更何況事實(shí)上,，真正經(jīng)營(yíng)不善效益差的公司,，收購人一般不感興趣，收購不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為就是優(yōu)化配置資源,，收購人并非都是經(jīng)營(yíng)有方的企業(yè),，有的甚至是以牟取暴利為目的的“公司殺手”，他們所關(guān)心的倒未必是目標(biāo)公司的前景發(fā)展,，而是想通過收購賺上一筆,。所以“公司控制市場(chǎng)所產(chǎn)生的制約是相當(dāng)有限的，它只是經(jīng)營(yíng)管理嚴(yán)重失敗時(shí)的最后補(bǔ)救,，而不是執(zhí)行公司責(zé)任的首要手段,。”“公開收購雖然有一定的作用,，但是對(duì)于約束不能令人滿意的公司管理部門來說,，它們是一種成本高而又不完美的方式”。

4,、結(jié)論dd“中性行為”

上述爭(zhēng)論,，各有其理。筆者不是一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)家,，因此沒有資格對(duì)所有這些經(jīng)驗(yàn)主義的研究成果妄加斷語,，也無資格說收購是否給社會(huì)帶來了純粹的經(jīng)濟(jì)效益，但是筆者認(rèn)為,，對(duì)收購的制度功能作簡(jiǎn)單的肯定或否定評(píng)價(jià)都是不妥當(dāng)?shù)?。事?shí)上，公司收購和其它市場(chǎng)行為一樣是一種中性行為,，其影響作用既有積極的一面,，也有消極的一面，利弊共存,。正如有學(xué)者謹(jǐn)慎地指出：“收購本身不能說是好的或壞的,；潛在的經(jīng)濟(jì)的、社會(huì)利益與弊端只能聯(lián)系具體的交易才能作出評(píng)價(jià),?！惫P者認(rèn)為收購立法的目的不應(yīng)僅僅是促進(jìn)收購或增加收購的次數(shù)，當(dāng)然也沒有理由去有意地壓制收購,。但是在我國(guó)企業(yè)平均規(guī)模較小,，不良資產(chǎn)較多，國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力較弱等具體國(guó)情下,，筆者認(rèn)為要充分正視企業(yè)界資產(chǎn)重組的需要,，我們的政策,、法律有必要考慮支持和鼓勵(lì)包括收購在內(nèi)的公司控制權(quán)交易行為，而實(shí)際上,，我們的《證券法》較之于《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡(jiǎn)稱《暫行條例》）,，已體現(xiàn)出了這一趨向。收購有消極影響的一面,，本身并不是一件可怕的事情,，我們經(jīng)濟(jì)立法的意義恰恰就在于規(guī)范市場(chǎng)行為，促進(jìn)并保護(hù)積極作用,，抑制并消除消極作用,，以最大限度地維持市場(chǎng)機(jī)制的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

（二）上市公司收購立法的宗旨定位

立法的宗旨也是立法的目的,，也就是要在收購立法中明確確定其所要保護(hù)的利益,。筆者認(rèn)為，對(duì)上市公司收購立法宗旨的確定,，一方面要對(duì)收購行為有科學(xué)的認(rèn)識(shí),，對(duì)收購價(jià)值有理性的判斷，另一方面又應(yīng)該在借鑒各國(guó)立法的基礎(chǔ)上,，考慮我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際狀況和證券市場(chǎng)的現(xiàn)狀,。

1.兩種代表性立法。英美兩國(guó)關(guān)于收購的實(shí)踐比較豐富,，其立法規(guī)制也比較完備,，所以以英國(guó)的收購準(zhǔn)則與美國(guó)的威廉姆斯法為藍(lán)本制定本國(guó)的收購法律是許多國(guó)家立法實(shí)踐的重要特征。例如英國(guó)的收購準(zhǔn)則在歐洲極具影響力,，歐盟第13號(hào)公司指令,、瑞典、瑞士等國(guó)的收購規(guī)制均受其影響,，澳大利亞,、新加坡以及我國(guó)香港特別行政區(qū)的收購規(guī)制也以此為模板；美國(guó)的威廉姆斯法則對(duì)加拿大,、日本等國(guó)的收購規(guī)制立法產(chǎn)生了重大影響,。

的法律就注意限制大股東的交易行為，并且增強(qiáng)了保護(hù)中小股東的法律措施,。

3,、我國(guó)立法宗旨的定位

（1）收購立法的實(shí)質(zhì)。如前所述,，收購牽涉到多方的利益,，各方都要求法律確保自己利益的實(shí)現(xiàn)，防止他方的侵害。而收購立法的實(shí)質(zhì)就是如何處置各方利益的沖突,，解決效率與平等的矛盾,，尋求利益的平衡點(diǎn)。正如美國(guó)著名法學(xué)家龐德說過：“法律的作用就是承認(rèn),、確立、實(shí)現(xiàn)和保障人們的利益,。就是防止群體之間的利益沖突,。法律可以作出偏向某一利益集團(tuán)的價(jià)值判斷，以達(dá)到各沖突利益的平衡,?！?/p>

（2）目標(biāo)公司股東的弱勢(shì)地位――利益威脅的來源。在上市公司收購中,，目標(biāo)公司廣大股東常處于不利地位,，其利益最容易受到損害，我們可以分析一下其利益是如何受到威脅的,。首先的威脅來自于收購人,。目標(biāo)公司的股東相對(duì)于收購人來說處于弱者地位，它對(duì)公司情況的了解一般不如收購人,，對(duì)收購人經(jīng)過精心研究與周密策劃后提出的條件,，其只能選擇“要么接受要么拒絕”（takeitorleaveit），其合法利益容易受到收購人的侵害,；其次來自于目標(biāo)公司的管理部門,。其為維護(hù)自己在公司的地位，通常會(huì)采取種種反收購措施,，從而損害股東自主決定是否接受收購要約的權(quán)利,；最后還來自于公司會(huì)計(jì)師對(duì)收購公司或目標(biāo)公司資產(chǎn)狀況作虛假說明、收購顧問對(duì)收購條件公正性作不準(zhǔn)確評(píng)價(jià),、目標(biāo)公司其它股東利用內(nèi)幕消息從事不正當(dāng)證券交易等等,。

（3）結(jié)論。有鑒于此,，筆者認(rèn)為收購立法還是應(yīng)當(dāng)把規(guī)范和限制收購人的行為,，保護(hù)目標(biāo)公司股東的正當(dāng)權(quán)益作為立法的宗旨和基本的出發(fā)點(diǎn)?？赡苡腥藭?huì)提出疑問,，如果對(duì)收購人所作的限制和規(guī)范太嚴(yán)，無疑會(huì)增加收購成本,，給收購人帶來負(fù)擔(dān),，降低收購的積極性，這與前面提到的，我國(guó)原則上支持,、鼓勵(lì)收購的傾向是矛盾的,。筆者認(rèn)為強(qiáng)調(diào)保護(hù)目標(biāo)公司股東利益的同時(shí)，立法的宗旨同樣也不能忽略促進(jìn)收購的價(jià)值取向,，兩者都要有所考慮,。我國(guó)《證券法》在強(qiáng)調(diào)對(duì)目標(biāo)公司股東進(jìn)行保護(hù)的同時(shí)，較之于《暫行條例》,，也為收購的進(jìn)行創(chuàng)造了更為有利的條件,。比如它取消了非法人投資者實(shí)施收購的禁止，放寬了大額持股的披露要求等,?？傊⒎ㄗ谥嫉拇_定都是為了維護(hù)證券市場(chǎng)的公平,、公開和公正,。

（三）上市公司收購立法的基本原則定位

立法的宗旨只有體現(xiàn)為明確的原則，并貫徹到具體的法律規(guī)定中,，才能得以實(shí)現(xiàn),。從各國(guó)的收購立法來看，多數(shù)國(guó)家對(duì)基本原則并沒有明確的宣示,，但是在立法的規(guī)制內(nèi)容里,，我們可以看到這些原則已經(jīng)被得以說明，并且目前已基本趨于一致,。我國(guó)《證券法》同樣未明文規(guī)定收購立法的基本原則,，但是第四章的內(nèi)容也體現(xiàn)出了我們對(duì)收購立法的價(jià)值取向。

我們都知道,，貫穿于證券法律法規(guī)始終,，作為證券法基本原則的“公開、公平,、公正”三原則是證券法基本價(jià)值觀念的精神所在,。收購立法作為證券法（尤指證券交易法）的一個(gè)重要組成部分，必然要貫徹這大三原則,。但是由于上市公司收購立法有其自己的特殊性,，既要考慮保護(hù)目標(biāo)公司股東的利益，又要考慮維護(hù)收購人的積極性,，同時(shí)又要考慮維護(hù)社會(huì)公共利益,，故公開、公平,、公正原則對(duì)公司收購立法的意義就有所側(cè)重,。筆者在綜合各種觀點(diǎn)的基礎(chǔ)上,，認(rèn)為這三大原則在上市公司收購制度中的具體體現(xiàn)表現(xiàn)為：目標(biāo)公司股東平等待遇原則、保護(hù)中小股東利益原則,、持股信息披露原則和維護(hù)公益原則,。以下分別論述之：

1、目標(biāo)公司股東平等待遇原則

上市公司收購中的股東平等待遇原則,，要求“目標(biāo)公司的所有股東均須獲得平等待遇,，而屬于同一類別的股東必須獲得類似的待遇”。具體內(nèi)容我們從以下幾個(gè)方面進(jìn)一步分析：

第一,、目標(biāo)公司股東有平等參與收購的權(quán)利,。收購人以公開要約方式進(jìn)行全面收購的情況下，收購要約人必須向目標(biāo)公司某類股份的全體持有人發(fā)出收購要約,。在部分收購的情況下,，當(dāng)目標(biāo)公司股東所欲出賣給收購人的股份超過了收購人所欲購買的股份總額時(shí),，收購人必須按照相同比例從每一個(gè)同意出賣股份的股東那里購買股份,，而不管股東作出同意出賣其股份的意思表示的時(shí)間先后。

第二,、目標(biāo)公司股東在信息獲取上享有平等權(quán)利,。收購的全面資料應(yīng)均等地給予目標(biāo)公司全體受要約股東，不允許把必須提供給全體股東的資料只提供給部分股東,。所有股東在獲取信息上均享有平等的,、充分的權(quán)利，而不論其股份持有的數(shù)額,、身份,、地位等。當(dāng)收購要約的條件改變時(shí),，收購人還必須向目標(biāo)公司全體股東通知要約條件改變的情況,。如果收購人未向全體股東通知要約條件改變或與收購有關(guān)的其它重要事實(shí)變化的信息，意味著未得到信息的股東將失去一次以改變后的條件或變化后的事實(shí)作出重新選擇的機(jī)會(huì),，從而導(dǎo)致股東之間的不平等待遇,。

第三、目標(biāo)公司股東有權(quán)獲得平等的收購條件,。這有幾層含義,。首先，目標(biāo)公司的股東平等地享有收購者向任何股東提出的最高價(jià)要約,。如果在公開要約期間,，收購者或一致行動(dòng)人（后面章節(jié)論述“一致行動(dòng)人”，在此提及是為了達(dá)到表述的完整性）提高收購價(jià)格,，該價(jià)格必須適用于所有的受要約人,，不論受要約人是否在此之前已作了承諾或者承諾額是否已到達(dá)收購要約人所支付的價(jià)款。其次，收購要約人不得在要約有效期內(nèi)以要約以外的任何條件和形式購買股東所持有的股票,。收購要約人不得在收購有效期內(nèi)給予特定股東以正式收購要約所未記載的利益,，也不得與特定股東簽定或達(dá)成附屬協(xié)議而直接或間接地給予該股東以任何利益。最后,，收購要約人不得向部分承諾人支付貨幣,，而向另外的承諾人支付證券。在以綜合證券作為支付方式的收購中,，收購要約人向任一股東支付的現(xiàn)金和證券的比例應(yīng)當(dāng)與其所支付的現(xiàn)金總額和證券總額的比例相當(dāng),。其目的主要是防止因證券價(jià)值不穩(wěn)定性的風(fēng)險(xiǎn)給股東之間造成事實(shí)上的不平等待遇。

2,、保護(hù)中小股東利益原則

在上市公司收購中,，由于公司的大股東掌握著多數(shù)股份，在股東大會(huì)上有較大的發(fā)言權(quán),，對(duì)信息的獲取能力也較強(qiáng),，為追求自己的更大利益，極有可能實(shí)施損害中小股東利益的行為,，因此各國(guó)收購立法均在具體制度上體現(xiàn)了對(duì)中小股東利益的保護(hù),。表現(xiàn)在：

第一、強(qiáng)制要約制度,。當(dāng)收購者收購目標(biāo)公司股權(quán)達(dá)到法定控股比例時(shí),，法律強(qiáng)制其向目標(biāo)公司全體股東發(fā)出全面收購要約。我國(guó)《證券法》第81條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易,，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的30%時(shí),，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的所有股東發(fā)出收購要約,。但經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會(huì)免除發(fā)出要約的除外,。”（當(dāng)然此規(guī)定也存在許多問題,，如何完善,，稍后詳述）強(qiáng)制要約的目的旨在防止收購者憑其獲得的控股權(quán)壓迫中小股東，損害他們的利益,，從而保證了中小股東都有以相同于大股東的高溢價(jià)出售股份的機(jī)會(huì),。

第二、強(qiáng)制購買剩余股票,。當(dāng)收購要約期滿后,，如果收購要約人持有的股票達(dá)到了目標(biāo)公司的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)比例時(shí)（我國(guó)《證券法》規(guī)定為90%），目標(biāo)公司其余股東有權(quán)向收購要約人以同等條件強(qiáng)制出售其股票,。該制度意在給予中小股東最后選擇的權(quán)利,，保證他們公平地享有出售股份而獲得利益的機(jī)會(huì),。

第三，反收購措施的限制使用,。上市公司收購一般表現(xiàn)為爭(zhēng)奪目標(biāo)公司的控制權(quán),，它所直

接危及的是目標(biāo)公司管理層的穩(wěn)定及構(gòu)成。所以當(dāng)收購者提出的價(jià)格合理,，收購者又具有更高的經(jīng)營(yíng)管理水平時(shí),，收購?fù)鶎?duì)目標(biāo)公司和持股股東是有利的。但經(jīng)營(yíng)者卻容易從自身私利出發(fā),，采取反收購措施,，阻止收購的成功，這勢(shì)必違背沒有控股權(quán)的中小股東的意愿,，損及他們的利益,。所以各國(guó)法律出于保護(hù)股東利益的考慮，都對(duì)目標(biāo)公司的反收購行為作出了嚴(yán)格的或適當(dāng)?shù)南拗?。我?guó)《證券法》對(duì)上市公司反收購的問題未作規(guī)定,，不可謂不是一大疏漏。

3,、持股信息披露原則

“太陽是最佳的防腐劑”,，“公開”是證券法律制度的首要內(nèi)容,，是實(shí)現(xiàn)證券市場(chǎng)有效管理,，杜絕一切內(nèi)幕交易的有力手段，而信息披露原則就是公開原則在上市公司收購中的具體體現(xiàn),。它通過強(qiáng)制收購要約人及目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者公開與收購有關(guān)的各種信息,，來保證受要約人獲得其作出接受或拒絕要約的決定所需要的足夠信息，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)股東正當(dāng)權(quán)益的保護(hù),。信息披露原則要求上市公司收購的信息披露必須具有：（1）真實(shí)性,。即上市公司收購中所披露的信息必須真實(shí)可靠，不得有虛假記載或故意隱瞞,、遺漏,。（2）充分性。股東只有獲得與收購有關(guān)的充分資料,，才能據(jù)此作出對(duì)自己有利的決定,。（3）平等性。信息公開的程度對(duì)每一個(gè)投資者而言,，必須是平等的,。只有這樣在能夠防止大股東利用其特殊地位和資金優(yōu)勢(shì)形成對(duì)信息的壟斷和市場(chǎng)價(jià)格的操縱，保護(hù)中小股東的合法權(quán)益,。（4）及時(shí)性,。有關(guān)收購的信息應(yīng)在合理的期間內(nèi)迅速,、及時(shí)地予以公布，不得故意拖延遲緩,，以避免內(nèi)部人員不正當(dāng)?shù)乩迷撔畔⑦M(jìn)行內(nèi)幕交易,，損害其它投資者的利益。

信息披露原則所包含的具體內(nèi)容主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一,、大股東持股權(quán)益披露,。收購人持有目標(biāo)公司股份達(dá)到法定比例時(shí)（我國(guó)、美國(guó)為5%,，英,、法、歐共體為10%）,，須履行信息披露義務(wù),，公布其收購意圖、收購要約的內(nèi)容以及與收購有關(guān)的信息,。已披露的信息如發(fā)生變更,，對(duì)此變更也應(yīng)予以披露。第二,、目標(biāo)公司董事會(huì)對(duì)此次收購所持有的意見以及持該種意見的理由應(yīng)向所有股東予以充分披露,。因?yàn)槟繕?biāo)公司董事會(huì)往往先于了解有關(guān)收購的情況，董事會(huì)對(duì)于收購的態(tài)度將直接影響到投資者的決策,，所以為了防止董事會(huì)只顧及本身利益而犧牲多數(shù)中小股東的利益,，法律要求其對(duì)上述內(nèi)容作出披露是十分必要的。

我國(guó)《證券法》第80條和第82條對(duì)持有百分之五股份的投資者依法作出的書面報(bào)告,、公告以及收購報(bào)告書的具體內(nèi)容作了規(guī)定,。我國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的《公開發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則（試行）》對(duì)收購人發(fā)出的收購公告書作了進(jìn)一步較為詳細(xì)、明確的規(guī)定,。但是,，這些法律、法規(guī)均未對(duì)信息披露原則中第二個(gè)方面的內(nèi)容作出規(guī)定,，即未規(guī)定目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)管理者應(yīng)當(dāng)向公司股東提供意見和其它情況,，這有待立法進(jìn)一步完善。

4,、維護(hù)公益原則

上市公司收購成功后,，產(chǎn)生的直接法律后果表面上雖然只是在收購方與被收購方之間形成控制與被控制的關(guān)系，但實(shí)際上,，整個(gè)社會(huì)卻會(huì)因此而受到多方面的影響,，尤其表現(xiàn)為對(duì)市場(chǎng)本身的影響、對(duì)市場(chǎng)中其它競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的影響,、對(duì)資源配置的影響,。特別是在敵意收購中,，收購方與被收購方的對(duì)立關(guān)系從小的方面講會(huì)產(chǎn)生股市動(dòng)蕩，從大的方面講則會(huì)影響社會(huì)穩(wěn)定,，造成社會(huì)資源的浪費(fèi),。收購成功后，由于社會(huì)生產(chǎn),、資本得到進(jìn)一步集中,，容易導(dǎo)致壟斷。所以,，收購立法應(yīng)該著眼于避免社會(huì)公共利益因收購而受到損害,。

從維護(hù)公益的原則出發(fā)，筆者認(rèn)為證券立法應(yīng)注意具體把握以下幾個(gè)方面：

第一,、收購方必須在有足夠的履行要約的能力時(shí),，才能公布收購要約，甚至“被收購公司的董事會(huì)有權(quán)要求收購人提出保證,，以確保其完全履行該協(xié)議”,。否則，要約一旦公布,，目標(biāo)公司的股價(jià)便會(huì)受到波動(dòng),，如果此時(shí)收購條件并沒有達(dá)到，收購沒有成功,，就會(huì)導(dǎo)致投資者判斷失誤,。所以，收購各方必須盡力防止制造虛假市場(chǎng),，確保他們發(fā)表的聲明不會(huì)誤導(dǎo)股東或市場(chǎng),。

第二,、對(duì)目標(biāo)公司職工利益的保護(hù),。多數(shù)情況下，職工并不是公司股東,，職工對(duì)待收購的態(tài)度也不直接影響到收購的成敗,，所以許多國(guó)家的法律都沒有提供直接有效的規(guī)定，讓職工介入到影響公司收購的過程,。盡管目標(biāo)公司職工的利益必須服從公司及股東的利益,，但是從社會(huì)穩(wěn)定的角度考慮，收購立法仍然應(yīng)注重對(duì)公司收購后的職工利益進(jìn)行保護(hù),。如保護(hù)目標(biāo)公司職工現(xiàn)有的權(quán)利,，確保職工對(duì)有關(guān)情況的知情權(quán)等。這在我國(guó)收購立法中也是一大空白,。

第三,、對(duì)公司收購進(jìn)行必要的監(jiān)管,，防止收購導(dǎo)致壟斷，破壞市場(chǎng)的公平競(jìng)爭(zhēng),。各國(guó)法律對(duì)此的一般做法是賦予證券交易主管機(jī)關(guān)審查權(quán),，如果擬議中的收購違反社會(huì)公共利益，主管機(jī)關(guān)可以禁止或限制該次證券收購,，或者命令收購人出售其已購入的股份,，或者規(guī)定有關(guān)的公司兼并行為只能在某些條件下進(jìn)行，以分散其營(yíng)業(yè)或交易,。這在我國(guó)關(guān)于收購的相關(guān)立法中也只字未提,。

毋須諱言，我國(guó)現(xiàn)有的證券立法對(duì)上述原則的界定和貫徹,，存

勞動(dòng)合同的法律效力篇十

甲方因業(yè)務(wù)工作需要,，聘請(qǐng)乙方擔(dān)任經(jīng)濟(jì)和法律顧問。經(jīng)雙方協(xié)商,，特訂立本合同,。

甲方：____________________________________

法定代表人：____________職務(wù)：____________

乙方：____________________________________

法定代表人：____________職務(wù)：____________

甲方因業(yè)務(wù)工作需要，聘請(qǐng)乙方擔(dān)任經(jīng)濟(jì)和法律顧問,。經(jīng)雙方協(xié)商,，特訂立本合同。

一,、乙方接受甲方聘請(qǐng),，指派____________________擔(dān)任甲方常年經(jīng)濟(jì)和法律顧問。

二,、經(jīng)濟(jì),、法律顧問應(yīng)每月與甲方聯(lián)系二至三次。甲方遇有急需解決的事宜,，可隨時(shí)與乙方聯(lián)系,。

三、法律顧問的工作范圍

1.經(jīng)濟(jì)和法律咨詢,，就甲方?jīng)Q策,、經(jīng)營(yíng)、管理中的重大事項(xiàng)提供法律意見和建議,；

2.應(yīng)甲方要求草擬,、審查、修改法律事務(wù)文書,；

3.指導(dǎo)或代理甲方參與經(jīng)濟(jì),、貿(mào)易、科技等項(xiàng)目考察,、論證,、商務(wù)談判,、簽約；

5.幫助甲方健全合同管理制度,，提高決策,、經(jīng)營(yíng)和管理水平，為甲方培養(yǎng)合同和其他法律人才,。

四,、顧問費(fèi)為每年________元。

五,、本合同有效期____年,。自雙方簽訂之日起生效。合同期滿,，甲方需繼續(xù)聘請(qǐng)法律顧問,，經(jīng)雙方協(xié)商同意可續(xù)訂合同。解除合同,，須經(jīng)雙方協(xié)商同意,。

六、本合同一式二份,，雙方各持一份,。

____年____月____日____年____月____日