在人們越來越相信法律的社會中，合同起到的作用越來越大,，它可以保護(hù)民事法律關(guān)系,。那么一般合同是怎么起草的呢,？下面是小編帶來的優(yōu)秀合同模板,，希望大家能夠喜歡!

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇一

[提要]由多家單位聯(lián)合投資的建設(shè)工程有多種運(yùn)作模式,，其中一種就是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同,，負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù),，其余各方或是提供土地、資金,，或是負(fù)責(zé)項目立項,，一般不與承包方直接，此種運(yùn)作模式下,，一旦發(fā)包方和承包方之間發(fā)生合同糾紛,，對于如何確定責(zé)任主體，實踐中存在不同的觀點和做法,。本文筆者依據(jù)建設(shè)工程承包人的法定優(yōu)先權(quán)進(jìn)行推演,，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將全體聯(lián)建單位都列為合同糾紛的當(dāng)事人。

一,、審判實踐中存在的問題

建設(shè)工程合同是《中華人民共和國合同法》規(guī)定的,，由承包人進(jìn)行工程建設(shè)而發(fā)包人支付價款的一類獨(dú)立的合同,。由于建設(shè)工程存在建設(shè)周期長、資金需求量大的特點,，由多家單位聯(lián)合投資的情況較為普遍,。在具體運(yùn)作過程中，有多種運(yùn)作模式,，常見的有三種，第一種是投資各方共同組建有獨(dú)立法人資格的項目公司,，由項目公司作為發(fā)包人對外簽約;第二種是設(shè)立籌建辦公室或指揮部(不進(jìn)行工商登記),，由籌建辦公室或指揮部對外完成招投標(biāo)及簽約工作;第三種是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同，負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù),，其余各方或是提供土地,、資金，或是負(fù)責(zé)項目立項,，一般不與承包方直接,。

第一種模式由項目公司直接承擔(dān)責(zé)任，第二種模式則參照《中華人民共和國民法通則》第五十二條關(guān)于共同經(jīng)營,、不具備法人條件的規(guī)定,，由聯(lián)營各方承擔(dān)責(zé)任。目前爭議較大的是第三種運(yùn)作模式,。爭議在于是否要將未參與發(fā)包,、簽約過程的聯(lián)建單位確定為訴訟主體。如果將未參與發(fā)包,、簽約過程的聯(lián)建單位作為案件當(dāng)事人,，由于其并不是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人，便會出現(xiàn)是否有依據(jù)判令其承擔(dān)合同責(zé)任的問題;如果僅僅是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人參與訴訟,，由于合同相對方與其他聯(lián)建單位按約定比例取得竣工建筑物的權(quán)利,，發(fā)包人不能以竣工建筑物的全部權(quán)利向承包方承擔(dān)債務(wù)，亦會產(chǎn)生承包人的利益如何予以保護(hù)的問題,。由于目前尚無明確的法律規(guī)定,，各法院在實踐中做法不一，影響了執(zhí)法的統(tǒng)一性,。

二,、目前的解決模式

1、基于合同相對性原則確認(rèn)責(zé)任主體,。該種模式認(rèn)為,，建設(shè)工程合同案件既然是基于合同而產(chǎn)生糾紛，法院就應(yīng)當(dāng)圍繞合同關(guān)系進(jìn)行審理,，根據(jù)合同的相對性原則確認(rèn)責(zé)任主體,。如果將合同關(guān)系以外的主體列入合同糾紛中一并解決,，勢必將同時審理兩個法律關(guān)系，有違一案一訴的基本訴訟原則,。而且,，合同的效力在一般情況下只及于合同當(dāng)事人(第三人侵害債權(quán)等情況不屬本文討論范圍)，對合同外的當(dāng)事人不產(chǎn)生拘束力,。因此,，責(zé)任主體只能確定為簽約的建設(shè)單位。雖然如此處理,，可能因合同相對方履約能力有限會對承包方的利益有所影響,，但可促使承包方正視交易風(fēng)險，規(guī)范建筑業(yè)市場,，逐步杜絕承包方只與聯(lián)建單位中的一方訂立合同的現(xiàn)象,。此外，承包方的利益不會因合同的相對性原則而受實際影響,，因為《中華人民共和國合同法》規(guī)定了承包方對工程款享有優(yōu)先受償權(quán),，承包方可以在執(zhí)行階段直接申請拍賣建筑物行使優(yōu)先受償權(quán)。

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇二

甲方：

乙方：

根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,，本著平等,、自愿、公平,、公正的原則,，經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致,，甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,，特訂立本合同如下：

一、工程名稱：

二,、工程地點：

三,、承包工程內(nèi)容：除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外，其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工,、包料,、包質(zhì)量、包安全,、包衛(wèi)生承包施工,。(但甲方采購的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負(fù)責(zé))。

四,、工程造價：本工程建筑面積共計平方米單價元,，工程總造價。

五,、付款方式：甲方按工程進(jìn)度,，在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進(jìn)度款,，余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后，再經(jīng)甲方驗收合格后,，(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清,，保修期滿后，退還質(zhì)保金,。

六,、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù)：甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負(fù)責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作,。本工程在施工合同簽訂后,，本工程的`工傷保險由乙方自行購買，在施工期間,，乙方必須做到安全文明施工，如出現(xiàn)任何安全事故,，一切后果由乙方承擔(dān),。

在施工期間，甲方必須保證工程款的按時支付,，如果由于工程款的拖欠,，造成的一切后果及損失，由甲方承擔(dān),。

七,、合同工期：有效天氣為能超出陸個月，如在超期陸個月后再超期,，每超期一天,，甲方懲罰乙方壹仟元人民幣，以此類推,。

八,、保修責(zé)任：按國家規(guī)定執(zhí)行，在保修期內(nèi),，乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),，必須派人到場維修，否則甲方有權(quán)自行維修,，所產(chǎn)生的費(fèi)用從乙方保修金中扣除,，不足部分由乙方補(bǔ)足。

九,、未盡事宜,，雙方協(xié)商解決，本合同一式兩份,，甲,、乙雙方各執(zhí)一份,。

甲方：乙方：

年月日

將本文的word文檔下載到電腦，方便收藏和打印

推薦度：

點擊下載文檔

搜索文檔

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇三

申請人：_________________

被申請人：________________

請求事項：_________________(寫明申請仲裁所要達(dá)到的目的)

事實和理由：_________________(寫明申請仲裁或提出主張的事實依據(jù)和法律依據(jù),，包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址,。特別要注意寫明申請仲裁所依據(jù)的仲裁協(xié)議)

此致

_____________仲裁委員會

申請人：_________________(簽名或蓋章)

_____________年__________月__________日

附： 一、申請書副本_____份(按被申請人人數(shù)確定份數(shù));

二,、證據(jù)__________份;

三,、其他材料__________份。

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇四

案由：建設(shè)工程施工合同糾紛

訴訟請求

事實與理由

此致

__________市__________區(qū)人民法院

具狀人：________________有限公司

法定代表人：______________

_____________年__________月__________日

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇五

住所：_________________

法定代表人：_________________

被申請人：_________________zz房地產(chǎn)開發(fā)有限公司

住所：_________________

法定代表人：_________________

請求事項

1,、裁決被申請人立即向申請人支付設(shè)計費(fèi)萬元,。

2、裁決被申請人按每日發(fā)生的違約金為欠款總額的千分之二向申請人支付逾期付款違約金,，暫計至為元,，違約金總額從逾期付款之日計至實際付款日。

3,、裁決被申請人承擔(dān)全部仲裁費(fèi)用,。

事實和理由

申請人與被申請人于年月日簽訂了《建設(shè)工程設(shè)計合同(一)》(下稱“原合同”，見證據(jù)2),，約定：_________________被申請人委托申請人承擔(dān)安置用房項目的工程設(shè)計,。原合同對設(shè)計內(nèi)容、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn),、雙方權(quán)利義務(wù)做出了規(guī)定,，并規(guī)定了違約責(zé)任及違約金的計算方法(即原合同第7.2款：_________________“每逾期一天，應(yīng)承擔(dān)支付金額千分之二的逾期違約金,?！?。原合同第8.7款還約定：_________________本合同發(fā)生爭議,，雙方當(dāng)事人同意由zz仲裁委員會仲裁,。

原合同簽訂后，申請人依約履行了設(shè)計義務(wù)并將工程方案及工程施工圖交付予被申請人,，工程方案及工程施工圖亦經(jīng)相關(guān)主管部門及審查所審查合格,。(見證據(jù)3)

1、設(shè)計取費(fèi)：_________________新增用地建筑面積平方米套用原合同收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn),，需增補(bǔ)設(shè)計費(fèi)萬元;本次設(shè)計需對原一期設(shè)計作重大調(diào)整,，調(diào)整的工作量占原設(shè)計工作量的%，需增補(bǔ)設(shè)計費(fèi)萬元;補(bǔ)充協(xié)議修改及新增部分的總設(shè)計費(fèi)合計萬元;原合同仍按原約定履行,。(見補(bǔ)充協(xié)議第一條)

2,、付款進(jìn)度：_________________補(bǔ)充協(xié)議簽訂后7日內(nèi)，支付該協(xié)議總設(shè)計費(fèi)的10%即萬元作為定金;本次修改及新增部分(部分)的方案批復(fù)后7日內(nèi)，支付總設(shè)計費(fèi)的20%即萬元;本次修改及新增部分的施工圖提交后7日內(nèi),，支付總設(shè)計費(fèi)的65%即萬元;本次修改及新增部分的工程竣工驗收后7日內(nèi),，支付總設(shè)計費(fèi)的5%即萬元。(見補(bǔ)充協(xié)議第三條)

3,、補(bǔ)充協(xié)議簽字或蓋章后生效,，未盡事宜參照設(shè)計合同執(zhí)行。(見補(bǔ)充協(xié)議第四條)

補(bǔ)充協(xié)議簽訂前,，申請人即已根據(jù)被申請人的要求進(jìn)行補(bǔ)充協(xié)議所規(guī)定的改擴(kuò)建設(shè)計工作,，包括：_________________改擴(kuò)建工程的設(shè)計方案已完成、交付被申請人并已經(jīng)主管部門批復(fù)通過(見證據(jù)4),，開始了施工圖設(shè)計,。申請人與被申請人之間補(bǔ)充協(xié)議的簽訂，是對被申請人的委托設(shè)計內(nèi)容,、申請人已完成和應(yīng)完成的改擴(kuò)建設(shè)計工作,、設(shè)計收費(fèi)以及雙方相關(guān)權(quán)利義務(wù)進(jìn)行的書面補(bǔ)充和確認(rèn)。補(bǔ)充協(xié)議簽訂后,，申請人依約完成了補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的施工圖并交付予被申請人,，該工程施工圖亦經(jīng)zz市建設(shè)工程施工圖審查所審查合格。(見證據(jù)6,、證據(jù)8)

依據(jù)補(bǔ)充協(xié)議第三條，就申請人已完成的全部設(shè)計工作,，被申請人應(yīng)向申請人支付設(shè)計費(fèi)累計萬元,，為此，申請人于20__年月日開具了兩張總額為萬元的設(shè)計費(fèi)發(fā)票(見證據(jù)9)提交被申請人以催討欠款,。

迄今為止,，雖經(jīng)申請人多次催討，但被申請人并未依約支付全部到期應(yīng)付的設(shè)計費(fèi)及其相關(guān)逾期付款違約金(見證據(jù)10),。

綜上,，被申請人拒不履行補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù)，其行為已嚴(yán)重違約,、損害了申請人的利益,，應(yīng)繼續(xù)履行補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù)并承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。

基于以上事實和理由,，申請人依法請求仲裁庭保護(hù)申請人的合法權(quán)益,，裁如所請。

此致

仲裁委員會

申請人：_________________?

_____年_____月_____日??

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇六

案由：建設(shè)工程施工合同糾紛

訴訟請求

3,、本案的訴訟費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān),。

事實與理由

原告與被告于______年____________月____________日簽訂了工程施工合同，按照合同約定,，原告為被告建設(shè)的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)某地的某項目b區(qū)的1#,、2#樓的'外墻外保溫及飾面裝飾工程進(jìn)行施工,，工期為50天，從______年____________月____________日至______年____________月____________日,。合同還約定工程款的5%作為保修款,，保修期自竣工之日起18個月，項目最后的結(jié)算金額為1245184.72元,，所以被告留存保修款62259.24,，保修期至______年____________月____________日。然而,，過了保修期后,，該項目并未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，被告卻以種種理由拒絕返還保修款,。

原告認(rèn)為,，被告拒絕返還保修款的行為已構(gòu)成違約，嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益,，故依《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,，特向貴院提起訴訟，請求依法裁判,。

此致

____________市____________區(qū)人民法院

具狀人：______有限公司

法定代表人：

______年____________月____________日

將本文的word文檔下載到電腦,，方便收藏和打印

推薦度：

點擊下載文檔

搜索文檔

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇七

承包人：（以下簡稱甲方）

分包人：(以下簡稱乙方）

在周口市城管局、周口市東新區(qū)政府,、周口市搬口辦事處的協(xié)調(diào)下,，經(jīng)業(yè)主周口銀龍水務(wù)公司的同意，中國水務(wù)集團(tuán)渝泉水業(yè)有限公司將周口市南水北調(diào)東區(qū)水廠工程的圍墻工程分包給雙方就分包事項協(xié)商達(dá)成一致,，訂立本合同,。

1、分包人資質(zhì)情況

資質(zhì)證書號碼：

發(fā)證機(jī)關(guān)：

資質(zhì)專業(yè)及等級：

復(fù)審時間及有效期： 20 年 月 日

法人代表或授權(quán)委托人：

2,、分包工作對象及提供勞務(wù)內(nèi)容

工程名稱： 周口市南水北調(diào)東區(qū)水廠工程

工程地點： 周口市東新區(qū)

分包范圍： 水廠工程的圍墻工程(僅限圍墻)

3,、分包工作期限

開始日期：(按政府要求) 年 月 日，結(jié)束日期： 年 月 日,。(除黏貼花崗巖外,，其余工作必須在20xx年4月20號之前完成)

4、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

工程質(zhì)量：按國家現(xiàn)行的《建筑安裝施工程工及驗收規(guī)范》和《建筑安裝工程質(zhì)量評定標(biāo)準(zhǔn)》,，本工作必須達(dá)到合格的質(zhì)量評定等級,。

5、合同文件及解釋順序

組成本合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下：

6,、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范

本合同標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范如下：

(1)建筑工程安全管理條例

(2)建筑工程施工及驗收規(guī)范 本合同; 本合同附件及補(bǔ)充協(xié)議等相關(guān)約定;

7,、圖紙

7.1工程總承包人應(yīng)在分包工作開工天前，向分包人提供圍墻圖紙?zhí)住?/p>

8、項目經(jīng)理

8.1工程總承包人委派的擔(dān)任駐工地履行本合同的項目經(jīng)理為,，職務(wù) 項目經(jīng)理 ,。

8.2分包人委派的擔(dān)任駐工地履行本合同的項目經(jīng)理為：職務(wù)： 。

9,、工程總承包人義務(wù)

9.2向分包人提供相應(yīng)的水準(zhǔn)點與坐標(biāo)點控制的位置;

9.6按本合同約定,，按時向分包人支付分包工程款;

10、分包人義務(wù)

10.2分包人根據(jù)進(jìn)度計劃的要求,，及時向工程承包人提交施工計劃,，以及與完成施工計劃相應(yīng)的勞動力安排計劃。

10.11分包人應(yīng)為施工場地內(nèi)自由人員生命財產(chǎn)和施工機(jī)械設(shè)備辦理保險,，并支付保險費(fèi)用,，保險事故發(fā)生時，分包人有責(zé)任采取必要的措施,，防止或減少損失;分包人在施工過程中發(fā)生的安全事故與工程總承包人無關(guān),，由此造成對工程總承包人影響和損失的，均由分包人全額承擔(dān),。

11,、施工驗收

11.1分包人應(yīng)確保所完成施工的質(zhì)量，符合本合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),。分包人應(yīng)按規(guī)范要求在隱蔽工程前及施工完畢,，應(yīng)向工程承包人提交隱蔽工程報告或完工報告，通知工程承包人驗收;工程承包人應(yīng)在收到分包人的上述報告后2天內(nèi)告知監(jiān)理及業(yè)主,，要求業(yè)主,、監(jiān)理對分包人施工成果在7天內(nèi)進(jìn)行驗收，驗收合格或者在上述期限內(nèi)未組織驗收的,，視作分包人已經(jīng)完成。但隱蔽工程驗收結(jié)果或工程竣工驗收結(jié)果表明分包人施工質(zhì)量不合格時,，分包人應(yīng)負(fù)責(zé)無償修復(fù),，不延長工期，并承擔(dān)由此導(dǎo)致的工程總承包人的相關(guān)損失,。

11.2工程竣工經(jīng)驗收合格后,，在質(zhì)量保修期內(nèi)的質(zhì)量保修責(zé)任仍由分包人承擔(dān)。

12,、工程的計價方式及支付方式

12.2由于本分包工程的施工時間短,，因此本工程無預(yù)付款，全部工作完成(包括資料的移交),。根據(jù)工程量,、形象進(jìn)度，乙方可向甲方借款(每次借款不超過已完成工程量的80%)。驗收合格后7天內(nèi),，分包方根據(jù)本合同及建筑工程的正式發(fā)票向工程承包人要求支付工程款,，工程承包人在收到分包人的全部合格資料后7天內(nèi)支付工程總價款的95%。余款5%作為工程保修金,，質(zhì)保期滿后7天內(nèi)付清(無息),。

12.3保修期內(nèi)由于分包方不履行保修義務(wù)的而引起工程承包人發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用在質(zhì)保金中扣除。

13,、合同份數(shù)

14,、補(bǔ)充條款

15、合同生效

甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日_________年____月____日

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇八

建設(shè)工程施工合同因為合同履行周期長,，期間工序流程繁瑣,，一般總包又分為包工包料、包工不包料,、竣工前全墊資施工,、按節(jié)點付款施工，總包下又有各項板塊分包,、轉(zhuǎn)包,，因此牽涉面極廣。那么,，下面是小編為大家整理的建設(shè)工程合同糾紛經(jīng)典案例分析,，歡迎大家參考借鑒。

【基本案情】

開發(fā)商甲公司將某住宅工程發(fā)包給施工單位乙公司施工,，工程竣工后,，雙方發(fā)生工程款糾紛，乙公司該糾紛不向甲公司提交相關(guān)施工資料,，甲公司以乙公司為被告訴至法院,，其中的訴求之一是要求乙公司提供其辦理房屋產(chǎn)權(quán)證所需施工單位提交的全部資料，一審予以支持,。二審經(jīng)審查認(rèn)為,，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定：“起訴必須符合下列條件：(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實,、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”,。在本案中，甲公司的訴訟請求為要求乙公司提供其辦理房屋產(chǎn)權(quán)證所需施工單位提交的全部資料,。建設(shè)工程施工合同中約定需由施工方交付的施工資料應(yīng)系特定物,，而非種類物，涉案建設(shè)工程施工合同中并未就涉案工程竣工后施工方需提交哪些施工資料作出明確約定,，甲公司亦未提供證據(jù)證明涉案工程在建設(shè)過程中形成了哪些施工資料,，甲公司在涉案工程尚未辦理竣工驗收手續(xù)的情況下提起該訴求,，應(yīng)視為其訴訟請求不明確，其起訴不具備上述法律規(guī)定的條件,。原審對本案進(jìn)行實體審理不當(dāng),，二審依法予以糾正，裁定撤銷原判,，駁回起訴,。

【法官點評】

施工資料是建設(shè)工程竣工驗收備案時，建設(shè)單位按照建設(shè)行政主管部門的要求提交的書面材料,，其目的在于證明施工程序合法,，質(zhì)量已經(jīng)檢驗合格。實踐中,，承包人出于各種原因往往不能提交全部施工資料,，這將直接導(dǎo)致驗收備案受阻，建設(shè)單位無法辦理權(quán)屬證書,，為此,，建設(shè)單位往往通過訴訟來解決。但,，由于施工資料數(shù)量較多,，種類繁雜，建設(shè)單位的訴訟請求往往僅用“有關(guān)資料”,、“全部資料”等概述,，庭審中往往也提交不出具體明細(xì)，導(dǎo)致裁判主文難以全面表述,，而且此類標(biāo)的物均為特定物,，不宜執(zhí)行，故二審作裁駁處理,。這就提醒廣大建設(shè)單位,，在履行建設(shè)工程施工合同過程中，要建立健全檔案管理體系,，完善參建留痕留檔制度,，建立相關(guān)檔案臺賬，以防發(fā)生訴訟時訴求不明或舉證不能,。建設(shè)單位也可在締約時,，與施工單位明確約定好逾期提交施工資料時應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任,，遇到此類糾紛時,，可通過提起違約之訴或損害賠償之訴的方式實現(xiàn)權(quán)利救濟(jì)。

【基本案情】

a公司作為建設(shè)方,，將其防水工程發(fā)包給b防水公司進(jìn)行施工,，施工過程中產(chǎn)生爭議,，b防水公司起訴a公司未按約定支付工程進(jìn)度款，并無故將其趕出施工現(xiàn)場,，構(gòu)成根本違約,，要求解除雙方之間的施工合同，并就實際完工部分追索工程款,。a公司抗辯稱,，其不支付b防水公司工程進(jìn)度款并將其趕出施工現(xiàn)場的原因，是b防水公司施工的工程質(zhì)量不合格,，其已自行對不合格部分進(jìn)行了部分修繕處理,。庭審中，a公司提交司法鑒定申請,，要求對b防水公司施工的工程進(jìn)行質(zhì)量問題鑒定,，并要求扣減相應(yīng)工程價款。庭審中雙方對a公司修繕的具體部位,、修繕的具體工作內(nèi)容有爭議,，a公司不能舉證證明自己具體修繕的部位及修繕的具體工作內(nèi)容。法院經(jīng)審理認(rèn)為,，雙方之間簽訂的建設(shè)工程施工合同是雙方的真實意思表示,，內(nèi)容及形式均不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效,，雙方均應(yīng)按照誠實信用原則履行自己的合同義務(wù),。a公司主張b防水公司施工的工程存在質(zhì)量問題，構(gòu)成違約,，要求扣減相應(yīng)的工程價款,，應(yīng)就自己的主張承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，其雖提交了司法鑒定申請,，要求對b防水公司施工的工程進(jìn)行質(zhì)量問題鑒定,，但其自認(rèn)已對涉案工程自行進(jìn)行了修繕，涉案工程已不能反映b公司完工時的原貌,，失去鑒定的基礎(chǔ),，對其要求鑒定的申請不予準(zhǔn)許。據(jù)此，法院認(rèn)定a公司的主張不能成立,，認(rèn)定a公司未按約定支付工程進(jìn)度款,，并將b公司趕出施工現(xiàn)場，構(gòu)成根本違約,。按照b防水公司實際完工部分，支持了b防水公司要求a公司支付工程款的訴求,。

【法官點評】

《中華人民共和國合同法》第二百八十一條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的,，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工,、改建。經(jīng)過修理或者返工,、改建后,，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任”,?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一條規(guī)定“因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理,、返工或者改建,，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持”,?！吨腥A人民共和國合同法》第二百八十七條規(guī)定“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定”;第二百六十二條規(guī)定“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的,，定做人可以要求承攬人承擔(dān)修理,、重做、減少報酬,、賠償損失等違約責(zé)任”,。

可見，我國法律規(guī)定,，因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的,，發(fā)包人就此的救濟(jì)途徑是有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建,、減少報酬,、承擔(dān)違約責(zé)任、賠償損失等,。但發(fā)包人在未有證據(jù)證明已向施工人發(fā)出修理或返工,、改建的通知的情況下，擅自對工程進(jìn)行修繕,，存在履約不當(dāng),，且在不能證明自己具體修繕的部位及修繕的具體工作內(nèi)容的情況下，要求對施工方已完工部分進(jìn)行質(zhì)量問題司法鑒定,，因此時工程已不能反映施工方完工時的原貌,，將失去鑒定的基礎(chǔ)。本案提醒廣大開發(fā)單位,，在履行建設(shè)工程施工合同時,，不但要誠信履約，還要正當(dāng)履約,，并且要有證據(jù)保存,、保護(hù)意識，否則,，一旦發(fā)生訴訟,，將可能承擔(dān)舉證不能的法律后果。

【基本案情】

2015年3月10日,，王某與青島某酒店簽訂《裝修工程承包合同》一份,，約定由王某對青島某酒店進(jìn)行裝飾裝修，承包方式為包工包料,，合同價款暫定100萬元,，工期自2015年3月10日至2015年6月10日，逾期完工則應(yīng)根據(jù)逾期天數(shù)按每日1000元至實際交付之日止,，承擔(dān)逾期完工損失,。工程款支付方式為簽訂合同當(dāng)日支付30%，施工中期支付40%,，竣工驗收合格付25%,，余5%作為質(zhì)保金，保修期兩年無質(zhì)量問題后返還,。并約定,，若青島某酒店未按期付款超過10日，應(yīng)向王某支付逾期付款違約金5萬元,。合同簽訂后,，王某按約進(jìn)行施工，并提交錄音證據(jù)證明其已于2015年5月28日完工交付,，青島某酒店于2015年6月1日投入經(jīng)營使用,。青島某酒店共支付王某工程款70萬元。現(xiàn)王某起訴請求青島某酒店支付扣除質(zhì)保金之外的工程余款25萬元及相應(yīng)利息并承擔(dān)逾期付款違約金5萬元,。青島某酒店抗辯稱王某逾期完工,，實際交付時間是6月30日，不應(yīng)支付工程余款并應(yīng)承擔(dān)逾期完工違約金2萬元,。王某主張錄音證據(jù)顯示雙方已進(jìn)行完工交付,，青島某酒店主張的交付時間是其經(jīng)營使用后又要求王某進(jìn)行維修的時間，且已修理完畢,，青島某酒店在訴訟前也再未提出質(zhì)量異議,。

一審認(rèn)為，根據(jù)合同約定,，王某按約完成施工,，青島某酒店應(yīng)承擔(dān)支付工程欠款的義務(wù)。青島某酒店雖抗辯稱王某存在逾期完工,，但青島某酒店已于2015年6月1日進(jìn)行經(jīng)營使用,，錄音證據(jù)也顯示雙方也已于2015年5月28日進(jìn)行完工交付,，故青島某酒店主張王某承擔(dān)逾期完工違約金，證據(jù)不足,，不予支持,。因此，青島某酒店應(yīng)向王某支付剩余工程款25萬元,。關(guān)于違約金,，一審認(rèn)為，根據(jù)合同約定,，青島某酒店存在延期付款行為,，應(yīng)按照工程款總額的5%給予賠償，遂判令青島某酒店支付違約金5萬元,。青島某酒店不服,，上訴至本院。二審經(jīng)審理認(rèn)為,，因王某作為個人不具有相應(yīng)建筑施工企業(yè)資質(zhì),，故其與青島某酒店簽訂的裝飾裝修合同應(yīng)依法認(rèn)定無效。關(guān)于王某主張的工程款應(yīng)否支持問題,，本院認(rèn)為,，涉案合同雖被認(rèn)定為無效，但鑒于涉案工程已經(jīng)如期交付使用,，不存在逾期完工的事實,，青島某酒店亦未提出質(zhì)量異議，青島某酒店應(yīng)按約支付工程余款25萬元,。關(guān)于逾期付款違約金,，二審認(rèn)為，合同無效,，違約金條款亦無效,，故王某主張青島某酒店支付逾期付款違約金，于法無據(jù),，應(yīng)不予支持,。但鑒于青島某酒店未按期付款，其應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)利息損失,。因涉案工程已于2015年5月28日完工交付,，青島某酒店應(yīng)依法支付工程余款25萬元，其未按期支付,，故應(yīng)自2015年5月29日起至本判決生效之日止以25萬元為基數(shù)向王某支付按中國人民銀行同期銀行貸款利率支付的相應(yīng)利息,。

【法官點評】

本案主要涉及建設(shè)工程施工合同的效力認(rèn)定問題。建設(shè)工程施工合同不同于一般民事合同，涉及建筑工程質(zhì)量,，事關(guān)國家利益和社會公共利益,，因此國家對建設(shè)工程施工合同的成立生效給予更多的干預(yù)和監(jiān)管。根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第十二條,、第十三條,、第二十六條之相關(guān)規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè),，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員,、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格,，取得相應(yīng)的資質(zhì)等級證書后,，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書,，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)成立工程,。《最高人民法院〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉》第一條之相關(guān)規(guī)定,，承包人未取得建筑施工企業(yè)直至或者超越資質(zhì)等級的,，應(yīng)依法認(rèn)定無效。由此可知,，我國對建筑業(yè)企業(yè)實行資質(zhì)管理,，不允許無資質(zhì)的建筑業(yè)企業(yè)或者超越資質(zhì)等級許可的范圍承接建設(shè)工程，否則所簽訂的合同無效,。本案雖系裝飾裝修工程,，但根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二條規(guī)定，本條例所稱建設(shè)工程,，是指土木工程,、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程,。因此,，施工裝飾裝修工程亦應(yīng)具有法定的施工資質(zhì)，無施工資質(zhì)的個人所簽訂的裝飾裝修合同應(yīng)依法被認(rèn)定為無效,。但在司法實踐中,，從事裝飾裝修工程的承包人無施工資質(zhì)的情況大量存在，也由此引發(fā)諸多糾紛,。雖然根據(jù)《最高人民法院〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉》第二條之規(guī)定,，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的,，應(yīng)予支持,。但施工人可依合同約定主張工程款，并不代表其可依據(jù)合同實現(xiàn)其他相關(guān)權(quán)益,。因為根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十六條之規(guī)定,，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。即在合同有效的情形下,，當(dāng)事人可依據(jù)合同約定主張相應(yīng)的違約責(zé)任,。而合同無效，違約金條款亦無效,，比如逾期付款,、延誤工期的違約責(zé)任條款雖有合同約定，但因合同無效則對當(dāng)事人不具有拘束力,，依法不能適用,。本案中，因合同無效,，故王某依據(jù)合同約定主張的逾期付款違約金缺乏依據(jù),，應(yīng)不予支持。但公平起見,，雖違約金條款不能適用,，基于利息是法定孳息，可從應(yīng)付款之日對王某主張的逾期付款利息予以支持,。另外,，本案系因青島某酒店主張王某逾期完工證據(jù)不足而不予支持逾期完工違約金。而實踐中即使存在逾期完工事實,，則逾期完工違約金也將因合同無效而不能適用,。因此，在裝飾裝修工程中,，無論是發(fā)包人還是承包人,，均應(yīng)根據(jù)我國法律規(guī)定，依法簽訂,、履行合同,，避免因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定導(dǎo)致合同無效，不能實現(xiàn)合同目的,，既不利于維護(hù)建筑行業(yè)的健康發(fā)展,，也不利于建筑施工方合法權(quán)益的維護(hù)。當(dāng)然,，在實踐中,，對工程量少、造價低的家庭居室裝飾裝修，也可以依據(jù)有關(guān)承攬合同的規(guī)定進(jìn)行處理,，不因承包人無資質(zhì)而認(rèn)定合同無效,。

【基本案情】

甲公司(發(fā)包方)與乙公司(承包方)簽訂建設(shè)工程施工合同，約定甲公司將某項目的基坑支護(hù)工程發(fā)包給乙公司進(jìn)行施工,，工程竣工進(jìn)行結(jié)算時,，雙方對部分工程-“預(yù)應(yīng)力錨索”工程量產(chǎn)生爭議，乙公司訴至法院,。一審中,，甲公司主張，2014年7月22日由涉案工程施工單位,、監(jiān)理單位,、建設(shè)單位三方簽字蓋章確認(rèn)的《xx工程已完工程量》表(以下簡稱“《7月22日工程量表》中記載，預(yù)應(yīng)力錨索工程量為10150m,，故乙公司完成的預(yù)應(yīng)力錨索工程量應(yīng)以此為準(zhǔn),。乙公司認(rèn)可該工程量完成表的真實性,，但又另提交了一份2014年7月15日由涉案工程施工單位,、監(jiān)理單位、建設(shè)單位簽字蓋章確認(rèn)的《xx工程已完工程量表》(以下簡稱“《7月15日工程量表》”),，該表中也記載了部分工程量,，乙公司完成的工程量應(yīng)為二張工程量表中記載的工程量之和。甲公司則辨稱,，認(rèn)可《7月15日工程量表》的真實性,，但該表系分表，《7月22日工程量表》系總表,，后者系三方對最終工程量的確認(rèn),。原審采信甲公司的辯解，以《7月22日工程量表》完成時間在后,，系總表為由,，以該表為依據(jù)最終確認(rèn)乙公司完成工程量為10150m，據(jù)此判令甲公司向乙公司支付該部分工程款200余萬元,。乙公司對一審判決不服,，以實際工程量應(yīng)為二張工程量表記載的工程量之和為由提起上訴。

二審中經(jīng)審理查明,，《7月15日工程量表》中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索的記載是“1,、南側(cè)第二道錨索完成工程量2016m，2,、西側(cè)第二道錨索完成數(shù)280m,3,、東側(cè)第三道(-9.40m)錨索完成數(shù)2016m”,而《7月22日工程量表》中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索的記載是“西、北、南側(cè)第一道,、東側(cè)第一道,、第二道錨索工程量10150m”，二者記載的工程范圍名稱并不重合,。二審?fù)徶?，主審法官要求甲公司?dāng)庭確認(rèn)兩份工程量表中記載的工程量哪些部分存在重合，甲公司對此不能確認(rèn),。據(jù)此,，二審認(rèn)定兩份工程量表中確認(rèn)的工程量不存在重合。因此,，乙公司主張的關(guān)于涉案工程預(yù)應(yīng)力錨索的已完工程量應(yīng)是兩份工程量表記載的完成工程量之和的上訴理由成立,，涉案工程預(yù)應(yīng)力錨索工程量應(yīng)確定為2016+280+2016+10150=14462米 ,該部分工程價款應(yīng)為300余萬元，據(jù)此對原審進(jìn)行了改判,。

【法官點評】

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定“當(dāng)事人對工程量有爭議的,，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量”。本條規(guī)定從實際出發(fā),，從證據(jù)的角度來平衡雙方的利益關(guān)系,，對維護(hù)施工單位合法權(quán)益有利。實踐中,，根據(jù)工程慣例,，確認(rèn)工程量的證據(jù)除工程簽證單外，“其他證據(jù)”一般還包括：雙方往來函件,、會議紀(jì)要,、變更通知、設(shè)計變更圖紙,、施工日志,、工程費(fèi)用定額等。本案中,，兩份工程量表從形式上來看,，更接近于工程簽證單，但因記載內(nèi)容紛繁龐雜,，不易辨別,，且形成在先的簽證單記載預(yù)應(yīng)力錨索工程量為4000余米，形成在后的簽證單記載預(yù)應(yīng)力錨索工程量為10000余米,，這就使甲公司所主張的后者與前者是總與分關(guān)系的辯解具有一定的可信性,，導(dǎo)致原審認(rèn)定錯誤,。二審詳細(xì)審查了兩份簽證單中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索部位的描述的差異，結(jié)合甲公司不能確認(rèn)二者關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索工程量的記載哪些部分存在重合的事實,，認(rèn)定二者并非總與分的關(guān)系,，對原審予以了改判。這也提醒廣大建筑工程施工單位,，在履行建設(shè)工程施工合同中,，要保存好關(guān)于證明自己實際完成工程量的證據(jù)，一要保存完整,，二要記載清晰,，以防發(fā)生訴訟時舉證不能或提交的證據(jù)被誤讀。

【基本案情】

原告甲公司向法院起訴稱,，2012年10月,，建設(shè)單位丙公司將青島某綠化工程發(fā)包給被告乙公司。此后,，被告乙公司將該工程中的一部分分包給原告甲公司,，雙方簽訂《建設(shè)工程施工承包合同書》，約定由甲公司實際施工,，乙公司收取8%的管理費(fèi)和2%的所得稅,。合同簽訂后，原告甲公司施工了部分工程,，2013年6月份原被告協(xié)商同意原告退出施工,，雙方對已完工程量進(jìn)行了清點,，并辦理了工程驗收交接,，同時進(jìn)行了工程割算。但被告未支付價款,。請求判令：被告乙公司支付原告甲公司工程款260萬元,。被告乙公司辯稱，雙方簽訂的解除合同協(xié)議書中約定了雙方結(jié)算后按照建設(shè)單位丙公司向被告乙公司支付工程款的進(jìn)度和比例支付,，現(xiàn)在建設(shè)單位未結(jié)算完畢,，不具備向原告甲公司支付工程款的條件。

法院經(jīng)審理查明：

1,、建設(shè)單位丙公司青島某道路綠化工程(景觀綠化)發(fā)包給被告乙公司,，雙方簽訂了《青島市建設(shè)工程施工合同》。約定了暫定價款3000萬元,，以最終審計結(jié)果為準(zhǔn),。

2、被告乙公司將上述道路綠化工程中的一部分工程分包給原告甲公司,，并簽訂了《建筑工程施工承包合同書》,，約定被告乙公司按照工程結(jié)算值的8%提取管理費(fèi),，結(jié)算依據(jù)招投標(biāo)標(biāo)底優(yōu)惠后綜合單價及相關(guān)規(guī)約定。

3,、原告甲公司不具備道路綠化工程施工資質(zhì),。

4、2013年6月份,，原告甲公司與被告乙公司簽訂了《建筑工程施工承包合同書》解除協(xié)議書一份,，約定自協(xié)議簽訂之日起，雙方解除施工合同,。按照實際施工內(nèi)容結(jié)算工程款,。截至本協(xié)議簽訂之日止，已實際完成的全部工程施工內(nèi)容為《實際完成的工程施工內(nèi)容明細(xì)》所列明的內(nèi)容,，其工程量暫定為300萬元,。乙公司比照工程建設(shè)單位向其支付工程款的進(jìn)度與比例，及時按照前款規(guī)定扣除8%的管理費(fèi)用,、稅金,，余款252萬元。相應(yīng)地向甲公司支付工程款,。付款時間為工程建設(shè)單位丙公司向被告乙公司撥付工程進(jìn)度款后七日內(nèi),。

5、2014年8月,，建設(shè)單位丙公司出具情況說明,，證明涉案工程整個一標(biāo)段2014年5月完工并進(jìn)入養(yǎng)護(hù)維修期。

6,、原被告雙方申請對甲公司實際施工的涉案工程的工程價款進(jìn)行評估鑒定,。法院委托青島某公司對涉案工程在甲公司施工期間的工程造價進(jìn)行了鑒定。鑒定結(jié)論為：甲公司施工的道路綠化工程造價為370萬元,。法院認(rèn)為,，涉案工程系建設(shè)單位丙公司發(fā)包給乙公司的綠化工程，乙公司承包后又將該工程中的一部分分包給甲公司,，甲公司不具有建筑公司施工資質(zhì),，乙公司與甲公司簽訂的分包合同為無效合同，但合同無效的,，可參照合同約定的結(jié)算條款對工程造價進(jìn)行結(jié)算,。故，涉案原告甲公司施工的工程價款以雙方申請作出的鑒定結(jié)論為依據(jù),，扣除約定由原告承擔(dān)費(fèi)用后尚欠219萬元未支付,。關(guān)于雙方爭議的支付條件是否成就問題，甲公司分包的涉案工程已竣工初驗且已交付并進(jìn)入養(yǎng)護(hù)期,，而建設(shè)單位丙公司無正當(dāng)理由長期未審計結(jié)算,，雙方不宜再按照原約定的以建設(shè)單位付款進(jìn)度和比例支付工程款,，原告甲公司可以向被告乙公司主張工程價款。遂判令被告乙公司于判決生效后十日內(nèi)向原告甲公司支付工程欠款219萬元,，對原告的其他訴訟請求予以駁回,。

【法官點評】

通常情況下，合同雙方作出的上述約定并不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,，應(yīng)認(rèn)定該約定合法有效,，且根據(jù)當(dāng)事人意思自治的法律原則，通常應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人依照約定履行,。該種約定系承包人為減少自身的資金壓力,，向?qū)嶋H施工人或轉(zhuǎn)(分)包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險的一種條款。該類約定系附加了一定的條件,，但約定所附加的條件僅僅是約束工程款支付的期限和進(jìn)度,、比例等，屬于合同履行階段,，而不涉及效力問題,，因而該約定在法律性質(zhì)上并非《中華人民共和國合同法》第四十五第及第四十六條規(guī)定的附生效條件或附生效期限的合同，而應(yīng)認(rèn)定為附履行期限和附履行條件的合同條款,，如該條款所設(shè)的條件或期限未達(dá)成或未屆滿,，并不能否定承包人與實際施工人或轉(zhuǎn)(分)包單位之間存在工程欠款的債權(quán)債務(wù)實體權(quán)利，條款本身的效力一般不受影響,。

此類約定在建設(shè)工程施工合同中較為常見,，但是，當(dāng)建設(shè)單位長期不對工程造價進(jìn)行結(jié)算時,，會導(dǎo)致實際施工人或分包單位亦長期無法收到工程款,，其向合同相對方索要工程款時，會以建設(shè)單位未結(jié)算或未付款為由被拒,。審判實務(wù)中常見的與此相關(guān)的拖延結(jié)算事由通常有需要由政府機(jī)關(guān)或關(guān)聯(lián)單位主導(dǎo)審計結(jié)算,、建設(shè)單位將工程自行分包以及由承包人另行轉(zhuǎn)(分)包的工程因管理混亂工程資料不齊全或各分包單位相互牽制導(dǎo)致難以結(jié)算等等,，其中既可能有主觀惡意拖延的因素,，也可能有受客觀條件限制的原因。但對于實際施工人或分包單位而言,，不論拖延結(jié)算的原因為何,，其投入資金建造了工程后，長期收不回資金,，面臨巨大的資金壓力以及工人追討欠薪壓力等,，多數(shù)會向法院提起訴訟。法院在處理該類糾紛時,，對于該類約定,，一方面會尊重當(dāng)事人意思自治,，對于當(dāng)事人自由自愿簽訂的合同條款效力依法予以認(rèn)定，另一方面對于該類條款合法有效時會進(jìn)一步對于該約定的付款條件或期限是否成就或?qū)脻M進(jìn)行實質(zhì)性審查,。審查的關(guān)鍵問題之一就在于對建設(shè)單位長期未結(jié)算或未付款的原因進(jìn)行認(rèn)定,。如若查明建設(shè)單位存在惡意拖延導(dǎo)致長期未進(jìn)行審計或結(jié)算及付款的，承包人亦不積極主張的,，此時,，繼續(xù)堅持適用轉(zhuǎn)(分)包合同中約定的按照建設(shè)單位付款進(jìn)度或比例進(jìn)行付款，對于實際施工人或分包單位明顯不公平,，可以不再按照合同約定的上述條件作為付款條件,，或參照合同法第四十五條、第四十六條規(guī)定,，視為雙方約定的合同履行過程中的付款條件已成就,，判令承包人立即向?qū)嶋H施工人或分包單位支付欠付的工程款。如果查明建設(shè)單位有正當(dāng)理由并非無故惡意拖延審計結(jié)算及付款的,，原則上,，仍然應(yīng)當(dāng)按照雙方約定作為付款條件。在舉證責(zé)任分配上,，對于建設(shè)單位長期未審計結(jié)算的情形,，如若建設(shè)單位系案件當(dāng)事人之一，則應(yīng)當(dāng)由建設(shè)單位舉證證明其長期未審計結(jié)算的原因;如若建設(shè)單位不是案件當(dāng)事人的,，則由實際施工人或分包人的合同相對方——承包人來承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任,。對于法律規(guī)定當(dāng)事人因客觀原因等難以自行收集的證據(jù)，必要時,，當(dāng)事人也可以依照法律規(guī)定申請法院向建設(shè)單位調(diào)查取證,。

總之，對于此類合同約定,，法院往往通過舉證責(zé)任分配以及兼顧公平合理的原則,，查明相關(guān)事實，對該類約定是否作為付款條件予以認(rèn)定,。

【基本案情】

2010年11月26日,，甲公司與乙公司簽訂安裝施工合同約定，乙公司承攬安裝甲公司承建的嶗山某街道新型集中社區(qū)斜屋面彩瓦工程;項目及價格,，斜屋面彩瓦六邊形每平方米43.5元,，數(shù)量5621平方米，計款244513.5元,，屋脊瓦每平方米42元,，以施工后統(tǒng)計的數(shù)額結(jié)算，如單方?jīng)]有認(rèn)真履行,，按合同總價款賠付并另行支付30%違約金和5‰的日逾期利息以及律師費(fèi)用,。雙方當(dāng)事人還對工期,、付款方式等事項進(jìn)行了約定。合同簽訂后乙公司進(jìn)行了施工,，2011年3月11日,，工程全部完工，甲公司簽字確認(rèn)“該項工程已全部完工,，驗收雙方確認(rèn)”,。甲公司工程部門為乙公司出具了工程圖紙和結(jié)算單，結(jié)算工程造價為269 634.36元,。甲公司已付乙公司工程款173300元,，尚欠工程款96 334.36元，乙公司要求按244513.5元結(jié)算,。一審法院認(rèn)為,，雙方當(dāng)事人簽訂安裝施工合同意思表示真實，應(yīng)按約定履行,。工程完工驗收后,，甲公司為乙公司出具的圖紙及結(jié)算書工程價款為269634.36元，乙公司要求按244513.5元結(jié)算,，從其主張,。甲公司于2011年8月26日付工程款173 300元，未按合同約定付款至95%,，構(gòu)成違約應(yīng)承擔(dān)責(zé)任,，按合同約定甲公司應(yīng)支付工程價款30%違約金計73354元、支付逾期付款每日5‰的利息,，乙公司只請求甲公司支付30%的違約金,，從其主張。乙公司起訴聘請律師支付律師費(fèi)9000元,，甲公司應(yīng)按合同約定付款,。甲公司欠乙公司工程款71213.5元，工程未過質(zhì)保期,，應(yīng)扣除5%的質(zhì)保金12225.68元,，甲公司應(yīng)付乙公司工程款58987.82元。一審法院據(jù)此判決：一,、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司工程款58987.82元;二,、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司違約金73354元;三、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司律師費(fèi)9000元,。宣判后，甲公司不服一審判決提出上訴,，其主要理由是：乙公司不具備相關(guān)資質(zhì),，合同無效,，一審法院對工程款計算條款和違約條款適用錯誤。乙公司答辯稱,，甲公司在合同履行完畢后主張合同效有主觀惡意,，其提交的證據(jù)足以證明涉案工程已經(jīng)完工并且質(zhì)量合格，請求二審法院駁回上訴,，維持原判,。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，乙公司在二審中確認(rèn)其不具備對涉案工程進(jìn)行施工的資質(zhì),，故涉案合同無效,。同時，雙方均未提交證據(jù)證明合同無效的過錯在于對方,，故本案應(yīng)認(rèn)定雙方當(dāng)事人對合同無效具有同等過錯,。涉案工程已完工并驗收合格，本案可以參照合同約定由甲公司支付工程款,。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定,，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的,，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,。合同無效，不應(yīng)再適用違約條款,。甲公司未及時向乙公司支付工程款并引發(fā)本案訴訟,，由此造成的損失按照合同無效的責(zé)任，應(yīng)由雙方當(dāng)事人共同負(fù)擔(dān),。對于損失的數(shù)額,二審酌情以甲公司應(yīng)支付工程價款的30%及乙公司支付的律師費(fèi)來計算為82354元,，由甲公司、乙公司各應(yīng)負(fù)擔(dān)41177元,。據(jù)此二審法院判決：維持一審法院關(guān)于支付剩余工程的判決,，撤銷違約金、律師費(fèi)的判項,，同時判決甲公司賠償乙公司損失41177元,。

【法官點評】

涉及合同糾紛，法院首先要依職權(quán)審查合同效力,，如果合同有效,，依照合同約定及法律規(guī)定做出認(rèn)定。如合同無效,，還應(yīng)對合同無效的后果進(jìn)行處理,。法律和司法解釋對建設(shè)工程施工合同效力認(rèn)定主要通過列舉的方式，規(guī)定在最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱司法解釋)的第一條和第四條。本案系因有乙公司因沒有取得建設(shè)工程施工資質(zhì),，屬違反了法律的效力性強(qiáng)制性規(guī)定而導(dǎo)致合同無效的情形,。考慮到建設(shè)工程施工合同的特殊性,，對此類合同無效的一般處理原則是“無效認(rèn)定,，有效處理”。具體還要區(qū)別建設(shè)工程是否經(jīng)竣工驗收合格,，如竣工驗收合格,，按照司法解釋第2條的規(guī)定，承包請求參照合同約定支付工程款,，應(yīng)予支持,。如驗收不合格經(jīng)維修后又合格的，發(fā)包方應(yīng)支付工程款但可以請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用,。如驗收不合格經(jīng)維修后仍不合格的,，承包人主張工程款的，則不予支持,。本案屬于合同效,，工程經(jīng)竣工驗收合格的情形，乙公司主張工程款應(yīng)予支持,，但不應(yīng)再適用違約條款,，而是做為損失部分由雙方進(jìn)行了分擔(dān)。

無論是建設(shè)單位,、發(fā)包方,、合法轉(zhuǎn)包人、分包人還是實際施工,，在簽訂建設(shè)工程施工合同時,，都應(yīng)了解法律和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，避免因合同無效而導(dǎo)致自己利益受損,。

【基本案情】

甲公司向法院起訴請求：1,、乙公司支付甲公司工程款277萬元，同時確認(rèn)甲公司對承包建筑的價值277萬元鋼結(jié)構(gòu)廠房享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán);2,、本案訴訟費(fèi)用由乙公司承擔(dān),。為證明其主張，其提交如下證據(jù)：證據(jù)一,、《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》一份,，該證據(jù)證明甲公司與乙公司簽訂鋼結(jié)構(gòu)安裝合同，由甲公司為乙公司制作安裝鋼結(jié)構(gòu)廠房,，工程量為4800平方米,、工程單價為580元/平方米,，工程造價為2 784 000元，由甲公司墊資制作安裝,，工程驗收合格后,，按實際結(jié)算價款支付工程款,。證據(jù)二,、《竣工驗收單》一份，該證據(jù)證明甲公司是在2014年10月30日竣工驗收,，乙公司認(rèn)可工程質(zhì)量合格,。證據(jù)三、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗收結(jié)算單》一份,，該證據(jù)證明工程驗收合格后,，雙方于2014年11月2日進(jìn)行結(jié)算，工程量為4 789.5平方米,，工程總造價為277萬元,，甲公司在法定期限里享有工程款優(yōu)先權(quán)。乙公司對上述證據(jù)的真實性及證明事項均無異議,，認(rèn)可工程款數(shù)額,。另查明，甲公司沒有取得承建鋼結(jié)構(gòu)廠房的相關(guān)資質(zhì),。

法院審判業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)顯示：在甲公司提起本案訴訟之前,，法院已經(jīng)立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起，因乙公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行,，絕大多數(shù)案件執(zhí)行終結(jié),。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，因甲公司并無施工資質(zhì),，故其與乙公司于2012年9月29日簽訂《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》違反了有關(guān)法律,、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同為無效合同,。該合同雖然無效,，但乙公司認(rèn)可甲公司已施工完畢并對雙方確認(rèn)的結(jié)算單無異議，系對自己訴訟權(quán)利的合法處分,，法院予以確認(rèn),。乙公司應(yīng)支付甲公司工程款277萬元。甲公司主張其對涉案工程價款具有受償權(quán),，對此,，法院認(rèn)為，本案審理中,，甲公司僅提交了其與乙公司簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》,、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗收結(jié)算單》、《竣工驗收單》，而不能提交圖紙,、簽證,、材料采購合同等其他施工資料來進(jìn)一步證明涉案工程由其實際施工。且,，在甲公司提起本案訴訟之前,，法院已立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起。故,，法院不能排除乙公司與甲公司存在惡意串通轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的合理懷疑,，據(jù)此，法院對甲公司要求乙公司依照合同約定支付工程款277萬元的.請求予以支持,，對甲公司的要求享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的請求不予支持,。

【法官點評】

建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，是指承包人在發(fā)包人不按照約定支付工程價款時,，可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價或申請人民法院將該工程拍賣,，對折價或者拍賣所得的價款，承包人有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個月,，自建設(shè)工程竣工之日或在建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的保護(hù)范圍包括施工過程的全部建安成本,，即應(yīng)包括施工工程中發(fā)生的機(jī)械費(fèi)用,、管理費(fèi)、措施費(fèi)等,。在我國,，建設(shè)工程的建設(shè)單位或發(fā)包人拖欠施工單位的工程款問題十分普遍。優(yōu)先受償權(quán)設(shè)立的立法目的是保護(hù)勞動者的利益,，因為在發(fā)包人拖欠的承包人的工程款中,，有很大一部分是承包人應(yīng)當(dāng)支付給施工工人的工資及其他勞務(wù)費(fèi)用。甲公司提起本案訴訟之前,，法院已立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起,，多數(shù)案件因乙公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行而執(zhí)行終結(jié)。本案中乙公司對甲公司的主張及提交的證據(jù)均予認(rèn)可,，未作任何抗辯,，明顯與常理不符。且甲公司僅提交了其與乙公司簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》,、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗收結(jié)算單》,、《竣工驗收單》，而不能提交圖紙,、簽證,、材料采購合同等其他施工資料來進(jìn)一步證明涉案工程由其實際施工,。在工程價款近300萬元的工程中，甲公司提交的證據(jù)過于簡單,，也不符合施工慣例,。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)等權(quán)利，早在甲公司提起本案訴訟之前,，法院已經(jīng)立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起,，若支持甲公司的優(yōu)先受償權(quán)，可能會損害乙公司其他債權(quán)人的合法利益,。因法院不能排除乙公司與甲公司存在惡意串通轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的合理懷疑,，故法院對甲公司的要求享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的請求不予支持,。

【基本案情】

2010年7月,，青島某研究院和青島某區(qū)投資開發(fā)公司作為發(fā)包方與甲公司簽訂建設(shè)工程施工合同，約定由甲公司承包該研究院青島研發(fā)基地項目綜合辦公樓等工程,。2011年5月17日,，甲公司與乙公司簽訂智能化工程專業(yè)分包合同，約定由乙公司分包上述研發(fā)基地項目施工圖紙范圍內(nèi)的智能化工程,。2011年6月12日,，丙公司(訴訟中，乙公司認(rèn)可其與丙公司之間系“合作關(guān)系”)與丁公司簽訂研究院弱電系統(tǒng)工程施工合同,，約定由丁公司負(fù)責(zé)保障樓,、科研樓、檢測中心,、辦公樓綜合布線系統(tǒng),、監(jiān)控系統(tǒng)、一卡通系統(tǒng),，保障樓有線電視系統(tǒng)和門鈴系統(tǒng)的輔材采購,、施工、安裝,、調(diào)試;工程價款總計30.5萬元,，發(fā)生單項設(shè)計變更、工程洽商,、不可抗力時,，經(jīng)丙公司審定后可調(diào)整本合同造價;自全部工程竣工驗收合格并交付使用之日起，本工程保修期12個月;工程竣工驗收合格后7日內(nèi),，扣除工程質(zhì)保金11 500元,，剩余款項一次付清;余款11 500元，待質(zhì)保期滿后7日內(nèi)一次性支付,。該合同載明丙公司聯(lián)系人為案外人徐磊,。上述合同簽訂后,，丁公司依約完成施工義務(wù)，丙公司的聯(lián)系人徐磊于2012年8月24日在丁公司出具的《工程竣工驗收證書》中“驗收單位”一欄(載明：同意驗收)“負(fù)責(zé)人”處簽名并注明“施工完畢”,，“驗收意見”一欄載明：1,、走線規(guī)范、設(shè)備安裝牢固,，施工符合有關(guān)規(guī)范;2,、合同內(nèi)約定及追加的工作內(nèi)容已安裝、處理到位,。后因丙公司僅支付丁公司工程款10萬元而未支付其他款項,，丁公司遂提起訴訟請求判令丙公司支付剩余工程款20.5萬元及利息，由甲公司,、乙公司及其青島分公司和青島某研究院承擔(dān)連帶責(zé)任,。

一審法院認(rèn)為，在青島某研究院,、青島某區(qū)投資開發(fā)公司共同與甲公司簽訂建筑工程總包合同,、甲公司與乙公司簽訂智能化工程分包合同的情況下，丁公司與丙公司簽訂的研究院弱電系統(tǒng)施工合同屬于違法分包,，該合同無效,。但鑒于涉案工程已由丁公司于2012年8月24日施工完畢并經(jīng)驗收合格，故丙公司仍應(yīng)按照合同約定支付相應(yīng)工程款,，但丁公司請求乙公司及其青島分公司,、甲公司和青島某研究院承擔(dān)連帶責(zé)任，無事實和法律依據(jù),，據(jù)此判決丙公司支付丁公司剩余工程款20.5萬元及相應(yīng)利息,，并駁回丁公司對乙公司及其青島分公司、甲公司和青島某研究院的訴訟請求,。丁公司不服一審判決,，以青島某研究院、甲公司均應(yīng)在欠付工程價款的范圍內(nèi)與乙公司及其青島分公司,、丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任為由提起上訴,。二審法院認(rèn)為，丁公司要求與其無合同關(guān)系的乙公司及其青島分公司,、甲公司,、青島某研究院對其主張的工程款承擔(dān)連帶清償責(zé)任，既不符合合同的相對性原則,，也無法律依據(jù),，遂據(jù)此作出終審判決：駁回上訴，維持原判,。

【法官點評】

首先,，關(guān)于本案涉及到的合同相對性問題,。所謂合同相對性，即合同效力的相對性,，是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定主體之間,，只對特定主體發(fā)生約束力，即其只能約束合同當(dāng)事人,，合同外的第三人既不享有合同上的權(quán)利也不承擔(dān)合同上的義務(wù);只有合同當(dāng)事人才能基于合同相互提出請求或者提起訴訟,，合同當(dāng)事人不能依據(jù)合同對合同關(guān)系外第三人提出請求或者提起訴訟，合同關(guān)系外的第三人也不能依據(jù)合同向合同當(dāng)事人提出請求或者提起訴訟,。具體到本案中,，丁公司與丙公司之間存在合同關(guān)系，而與乙公司及其青島分公司,、甲公司和青島某研究院之間均不存在合同關(guān)系,，依照合同的相對性原則，其只能向合同相對人丙公司主張權(quán)利或者提起訴訟,，而不能向合同之外的第三人主張工程款,。

其次，關(guān)于丁公司主張的連帶責(zé)任問題,。丁公司突破合同相對性，向其合同相對人之外的甲公司,、乙公司和青島某研究院主張權(quán)利,，依據(jù)的是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條的規(guī)定。該條第一款規(guī)定：“實際施工人以轉(zhuǎn)包人,、違法分包人為被告起訴的,，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理”，第二款規(guī)定：“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人,。發(fā)包人只在欠付工程款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任?！睆脑搩煽钜?guī)定可以看出,，實際施工人提起訴訟主張工程款以不突破合同相對性為法律適用的基本原則，以突破合同相對性為特別規(guī)定,。該特別規(guī)定意在保護(hù)農(nóng)民工等實際施工人的合法權(quán)益,。根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，實際施工人可能是自然人,、超資質(zhì)等級施工的建筑施工企業(yè),、超施工資質(zhì)范圍從事工程基礎(chǔ)或者結(jié)構(gòu)施工的勞務(wù)分包企業(yè)等。本案中,，丁公司作為具有涉案工程施工資質(zhì)的單位,，經(jīng)與丙公司簽訂涉案弱電工程施工合同,，負(fù)責(zé)涉案保障樓、科研樓,、檢測中心,、辦公樓綜合布線系統(tǒng)、監(jiān)控系統(tǒng),、一卡通系統(tǒng),，保障樓有線電視系統(tǒng)和門鈴系統(tǒng)的輔材采購、施工,、安裝,、調(diào)試，所提供的是專業(yè)技術(shù)安裝工程作業(yè)而非普通勞務(wù)作業(yè),，且被拖欠的系工程款并非勞務(wù)分包費(fèi)用,，并不具備上述司法解釋第二十六條第二款規(guī)定的適用條件，故其要求乙公司及其青島分公司,、甲公司和青島某研究院承擔(dān)連帶責(zé)任,，人民法院不予支持。

【基本案情】

2009年1月5日,，甲公司承包青島某改造工程安置區(qū)項目——4#,、5#樓施工圖紙范圍內(nèi)的消防報警安裝工程;2009年6月25日，甲公司又承包該項目室外消防管道(球墨鑄鐵管)施工圖紙范圍內(nèi)的室外消防管道及室外消防聯(lián)動工程,。上述工程承包合同的相對方均為乙公司,。2009年8月11日，4#,、5#樓消防工程通過竣工驗收消防備案,。甲公司稱，乙公司已付工程款共計2236856元,，欠付工程款417995.64元,，故起訴至人民法院。乙公司辯稱,，甲公司始終未安裝消防報警crt系統(tǒng),，不應(yīng)向其支付剩余工程款。

經(jīng)庭審查明,，2014年8月4日,，雙方達(dá)成《工程結(jié)算書》一份，載明：甲公司施工的涉案工程結(jié)算值共計2654851.64元;備注部分寫明存在的問題包括：消防控制室crt未調(diào)試安裝等,。2015年4月2日,，甲公司(專業(yè)工程分包人)、乙公司(工程分包人)與丙公司(總承包人)簽訂《x小區(qū)消防工程補(bǔ)充協(xié)議》,，約定：為完成消防報警crt的安裝,，乙公司于本協(xié)議簽訂后3日內(nèi)支付給甲公司工程款20萬元;甲公司收到工程款后,，一周內(nèi)完成安裝工作并調(diào)試正常運(yùn)行;安裝完成后2日內(nèi)，甲乙公司與涉案小區(qū)物業(yè)公司辦理crt實體移交并辦理書面交接手續(xù);在完成交接后兩周內(nèi),，總承包方丙公司向乙公司支付剩余工程款,，乙公司向甲公司支付所有未付工程款。2016年3月7日,，法院進(jìn)行現(xiàn)場勘驗,，并對物業(yè)公司管理人員進(jìn)行詢問。物業(yè)管理人員稱,，4#,、5#樓一開始沒有crt設(shè)備，2016年3月2日左右有人到監(jiān)控室安裝一臺電腦,，不知道誰安裝的,，現(xiàn)在無法開啟使用。

法院經(jīng)審理認(rèn)為,，雙方已經(jīng)達(dá)成《工程結(jié)算書》,，共同確認(rèn)涉案工程款共計2654851.64元，乙公司已經(jīng)支付工程款2236856元,，剩余工程款417995.64元至今未付,。依據(jù)補(bǔ)充協(xié)議的約定，甲公司收到乙公司支付的20萬元工程款后一周內(nèi)完成crt系統(tǒng)安裝工作并調(diào)試正常運(yùn)行;甲乙雙方與物業(yè)辦理crt實體移交手續(xù)后兩周內(nèi),，乙公司向甲公司支付欠付工程款,。依據(jù)現(xiàn)場勘驗，crt系統(tǒng)目前并未實際使用,，電腦并未開啟，且依據(jù)物業(yè)管理人員的陳述,，該系統(tǒng)于2016年3月份才安裝,，至今無法開啟使用。甲,、乙公司雙方約定了支付剩余工程款的條件,，即甲公司應(yīng)安裝并確保crt系統(tǒng)經(jīng)過調(diào)試正常運(yùn)行，且需要甲,、乙公司與物業(yè)三方共同辦理移交手續(xù),，在雙方約定的支付剩余工程款的條件未成就之前，乙公司有權(quán)拒付甲公司相應(yīng)工程款,，甲公司應(yīng)與乙公司繼續(xù)履行補(bǔ)充協(xié)議的約定,，將crt系統(tǒng)安裝調(diào)試正常使用并移交后，再向乙公司主張支付剩余工程款項,。故判決：駁回甲公司的訴訟請求,。二審維持原判,。

【法官點評】

合同法第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,，自條件成就時生效,。附解除調(diào)解的合同，自條件成就時失效”,。本案的爭議焦點為甲公司請求乙公司支付工程款是否符合合同約定的支付條件,。首先，雙方于2015年4月2日簽訂的《消防工程補(bǔ)充協(xié)議》系自愿簽訂,，不違反法律規(guī)定,，對雙方具有約束力，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照該協(xié)議履行,。其次,，該協(xié)議約定，甲公司收到乙公司支付的20萬元工程款后一周內(nèi)完成crt系統(tǒng)安裝工作并調(diào)試正常運(yùn)行;雙方與物業(yè)辦理crt實體移交手續(xù)后兩周內(nèi),，乙公司向甲公司支付欠付工程款,。這是雙方約定的付款條件，乙公司隨后支付20萬元工程款,。根據(jù)現(xiàn)場勘驗,，crt系統(tǒng)目前并未實際使用，電腦并未開啟,，且依據(jù)物業(yè)管理人員的陳述,，該系統(tǒng)系2016年3月份才安裝，且無法開啟使用,。因此,，原告甲公司并未完成約定的合同義務(wù)，導(dǎo)致付款條件未成就,。第三,，該協(xié)議約定，甲公司應(yīng)安裝并確保crt系統(tǒng)經(jīng)過調(diào)試正常運(yùn)行后,，雙方與物業(yè)共同辦理書面移交手續(xù),，乙公司才支付剩余工程款，而原告甲公司亦未舉證證明三方共同辦理了書面交接手續(xù),。因此,，在雙方約定的支付剩余工程款的條件未成就之前，乙公司有權(quán)按照協(xié)議約定拒付甲公司相應(yīng)的工程款,。

【基本案情】

a房地產(chǎn)開發(fā)公司將其開發(fā)的某小區(qū)住宅樓工程進(jìn)行公開招標(biāo),，招投標(biāo)前a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司先行就合同的實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行了談判，2014年3月，雙方就談判內(nèi)容訂立了《某小區(qū)住宅樓建設(shè)工程施工合同》,。后b建筑工程公司在公開招標(biāo)中中標(biāo),，并于2014年8月與a房地產(chǎn)開發(fā)公司訂立了中標(biāo)合同，該中標(biāo)合同對工程項目性質(zhì),、工程工期,、工程質(zhì)量、工程價款,、支付方式及違約責(zé)任均作了詳細(xì)的約定,，并將中標(biāo)合同向相關(guān)建設(shè)行政主管部門進(jìn)行了備案。2015年底該工程竣工并驗收合格,。但雙方對于用哪一份合同作為工程款結(jié)算的依據(jù)存在爭議,，2016年3月，b建筑工程公司訴至法院,。本案審理過程中,，a房地產(chǎn)開發(fā)公司認(rèn)為，應(yīng)按標(biāo)前合同支付工程款,，理由是標(biāo)前合同是雙方真實意思表示,，且已經(jīng)實際履行，而中標(biāo)合同只是作為備案用途,，不能用于工程結(jié)算,。而b建筑工程公司認(rèn)為，應(yīng)按中標(biāo)合同支付工程款,，理由是中標(biāo)合同是按照招投標(biāo)文件的規(guī)定簽訂的,且已向有關(guān)部門備案,，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù)。法院認(rèn)定,，因a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司違反招投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定,，涉嫌串標(biāo)，故標(biāo)前合同和中標(biāo)合同均認(rèn)定無效,，雙方當(dāng)事人應(yīng)按實際履行的合同結(jié)算工程款,。

【法官點評】

在建設(shè)工程領(lǐng)域中，存在大量的“陰陽合同”,，又稱“黑白合同”，是指當(dāng)事人就同一標(biāo)的工程簽訂二份或二份以上實質(zhì)性內(nèi)容相異的合同,，通?！瓣柡贤笔侵赴l(fā)包方與承包方按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，依據(jù)招投標(biāo)文件簽訂的在建設(shè)工程管理部門備案的建設(shè)工程施工合同,?！瓣幒贤眲t是承包方與發(fā)包方為規(guī)避政府管理，私下簽訂的建設(shè)工程施工合同，未履行規(guī)定的招投標(biāo)程序,，且該合同未在建設(shè)工程行政管理部門備案,。

本案中，b建筑工程公司認(rèn)為,，中標(biāo)合同已向有關(guān)部門備案,，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定,，“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?！钡m用本條規(guī)定的前提是備案的中標(biāo)合同為有效合同,。而本案中，a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司在招投標(biāo)前已經(jīng)對招投標(biāo)項目的實質(zhì)性內(nèi)容達(dá)成一致,，構(gòu)成惡意串標(biāo),，并且簽訂了標(biāo)前合同(陰合同)，后又違法進(jìn)行招投標(biāo)并另行訂立中標(biāo)合同(陽合同),，這一行為違反了《中華人民共和國招投標(biāo)法》第四十三條,、第五十五條的強(qiáng)制性規(guī)定，因此中標(biāo)無效,，從而必然導(dǎo)致因此簽訂的標(biāo)前合同和中標(biāo)合同均無效,。故本案并不適用《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定。因此,，標(biāo)前合同(陰合同)與備案的中標(biāo)合同(陽合同)均因違反法律,、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定被認(rèn)定為無效時，應(yīng)按照當(dāng)事人實際履行的建設(shè)工程合同結(jié)算工程價款,。

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇九

發(fā)包人： (以下簡稱甲方)

承包人： (以下簡稱乙方)

根據(jù)《中華人民共和國合同法》以及有關(guān)法律,、法規(guī)的規(guī)定，為明確雙方的權(quán)利義務(wù),，保證雙方的合同目的得以實現(xiàn),，經(jīng)雙方協(xié)商一致，訂立本合同,，據(jù)以共同遵守,。

一、工程概況

1,、工程名稱：

2,、工程地點：

3、工程內(nèi)容：

二,、工程承包范圍及要求

承包范圍：

合理使用材料,，以節(jié)約為原則,，盡量利用能夠利用的材料，如亂割,、亂扔施工材料,，不聽管理人員阻止每次罰款200元，并賠償損失,。如有違令不聽,，甲方有權(quán)停止施工，一切責(zé)任由乙方自負(fù),。經(jīng)甲方施工人員核實確認(rèn)違反操作規(guī)程施工材料浪費(fèi)的,，責(zé)令工班進(jìn)行整改開出罰款單進(jìn)行公布，如整改及時到位,，罰款可考慮減免,，如整改不及時，甲方有權(quán)另外安排人員整改,，按雙倍工資計酬,，并在當(dāng)月或結(jié)算時扣除。如阻撓甲方或施工管理人員,，妨礙正常施工,，采取加重處罰和清退處理。安全生產(chǎn)人人有責(zé),，安全生產(chǎn)是人命關(guān)天的頭等大事,，完善安全生產(chǎn)保證措施是工地職工生命的保證。施工現(xiàn)場做到文明施工,，互相尊重,，職工宿舍要專人負(fù)責(zé)清掃，工具擺放有序,，工作時間,，施工現(xiàn)場須戴好安全帽，扣好帽帶,，不得赤膊,、穿拖鞋上班，如有違反每人次罰款50元,，并責(zé)令改正,。職工宿舍不能私接電線、燒電爐,、賭博等,，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)除沒收用電器、賭博資本外,，每次罰款300元，并對班組嚴(yán)重警告。木工間及易燃,、易爆物旁嚴(yán)禁吸煙,，場內(nèi)嚴(yán)禁大小便，如有發(fā)現(xiàn)者每人次罰款200元,。工地上,、工作中有矛盾時應(yīng)及時上報項目部情況。嚴(yán)禁打架斗毆,，鬧事者從重處罰,，嚴(yán)重者移交當(dāng)?shù)毓膊块T處理。乙方應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行國家,、地方,、工地的一切安全制度條例，若不遵守制度條例造成的一切事故,，甲方概不負(fù)責(zé),，均有乙方自已承擔(dān)。同時要求乙方積極配合安全生產(chǎn)教育和安全檢查工作,，做到防患于未然,，將事故消滅在萌芽狀態(tài)，杜絕安全事故的發(fā)生,。

以上如有未盡事宜,，甲乙雙方另行協(xié)商，本協(xié)議一式二份,，甲乙雙方各執(zhí)一份,，簽字蓋章后生效。

甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日_________年____月____日

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇十

劉建民

建設(shè)用地涉及諸多法律問題,，因?qū)I(yè)性強(qiáng)且散見于各種法律,、法規(guī)和規(guī)章的條文之中，為行政機(jī)關(guān)的宏觀管理和依法行政帶來不便,。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和城市化進(jìn)程的加快,，建設(shè)用地糾紛會大量出現(xiàn)。因此,，通俗而又系統(tǒng)地分析涉及建設(shè)用地的有關(guān)法律問題顯得尤為重要,。

一、建設(shè)用地的依據(jù)――規(guī)劃和“三證”

1,、規(guī)劃

省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是省,、自治區(qū)人民政府為實現(xiàn)一定時期內(nèi)國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展目標(biāo)，協(xié)調(diào)省域內(nèi)各城鎮(zhèn)發(fā)展,，保護(hù)各類自然資源和人文資源,，綜合安排空間布局和各項建設(shè)的綜合部署和具體安排,。建設(shè)部關(guān)于加強(qiáng)省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃實施工作的通知要求，省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃未在限期內(nèi)完成的省,、自治區(qū),，不得進(jìn)行各省、自治區(qū)的城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的修編,。這表明城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的制定要以省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃為依據(jù)并與之相協(xié)調(diào),，當(dāng)然確因經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需要，城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃與省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃不一致的,，可以適時調(diào)整省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃,。

一般而言，城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是以省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃為依據(jù),，而城市詳細(xì)規(guī)劃,、農(nóng)村集鎮(zhèn)規(guī)劃又分別是城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的細(xì)化且更具有可操作性。這些不同位階的規(guī)劃不僅編制和實施主體,、審批和修改程序不同,，而且法律效力也不同，低位階的規(guī)劃非因特殊情況在一定期間內(nèi)不得與上位階的規(guī)劃相抵觸,。所有不同位階的規(guī)劃均為建設(shè)用地的基本依據(jù),，也就是說，不符合規(guī)劃要求,，不在規(guī)劃范圍的不得不申請建設(shè)用地,。

應(yīng)當(dāng)說明的是，第一,，縣級市的城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是城市總體規(guī)劃的組成部分,；第二，我國規(guī)劃法只對規(guī)劃區(qū)內(nèi)的建設(shè)行為進(jìn)行調(diào)整,；第三,，涉及規(guī)劃區(qū)以外的如省道拓寬建設(shè)用地依據(jù)省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃中關(guān)于全省交通規(guī)劃和土地利用總體規(guī)劃的具體要求和相關(guān)法律，涉及規(guī)劃區(qū)外如鄉(xiāng)村公共設(shè)施等依據(jù)城市總體規(guī)劃,、農(nóng)村集鎮(zhèn)規(guī)劃和相關(guān)法律,。

2、“三證”

建設(shè)用地規(guī)劃許可證在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建設(shè)需要用申請用地的,，必須持國家批準(zhǔn)建設(shè)項目的有關(guān)文件,，向城市規(guī)劃行政主管部門申請定點，由城市規(guī)劃行政主管部門核定其用地位置和界限,，提供規(guī)劃設(shè)計條件,，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。

建設(shè)用地批準(zhǔn)證明（批準(zhǔn)文件）建設(shè)單位或個人在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后,，方可向縣級以上人民政府土地管理部門申請用地,，經(jīng)縣級以上人民政府審查批準(zhǔn)行文后,，由土地管理部門劃拔土地。

建設(shè)工程規(guī)劃許可證在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)新建,、擴(kuò)建和改建建筑物,、構(gòu)筑物、道路,、管線和其他工程設(shè)施，必須持有關(guān)批準(zhǔn)文件向城市規(guī)劃行政主管部門提出申請,，由城規(guī)劃行政主管部門根據(jù)城市規(guī)劃提出的規(guī)劃設(shè)計要求,，核發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證。

“三證”是建設(shè)用地合法化和開工建設(shè)的必備要件,。凡在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi),，未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證而取得建設(shè)用地批準(zhǔn)文件、占用土地的,，批準(zhǔn)文件無效,，已占用土地由政府責(zé)令退回；凡在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi),，未取得建筑工程規(guī)劃許可證或者違反建筑工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的,，屬違章建筑，予以處罰,。

二,、建設(shè)用地的前提――土地的征用和申請取得

1、征為國有土地

土地的權(quán)屬分為國家所有和集體所有兩種,。任何單位和個人進(jìn)行建設(shè)需要使用土地的,，必須依法申請使用國有土地，因此屬集體所有的土地的,，須先征用為國有,，使農(nóng)用土地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。在批準(zhǔn)權(quán)限上,，一是省,、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)的道路,、管線工程,、大型項目和國務(wù)院批準(zhǔn)的建設(shè)項目涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的由國務(wù)院批準(zhǔn)；另外征用基本農(nóng)田,，或者基本農(nóng)田以外的耕地超過三十五公頃的,，或者其他土地超過七十公頃的也由國務(wù)院批準(zhǔn)；二是在土地利用總體規(guī)劃確定的城市和村莊集鎮(zhèn)建設(shè)用地規(guī)模范圍內(nèi),，為實施該規(guī)劃而將農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的,，按土地利用年度計劃分批次由原批準(zhǔn)土地利用總體規(guī)劃的機(jī)關(guān)批準(zhǔn),，在已批準(zhǔn)的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用范圍內(nèi)，具體建設(shè)項目用地可以由市,、縣人民政府批準(zhǔn),；三是一二項規(guī)定之外的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用，由省,、自治區(qū),、直轄市人民政府批準(zhǔn)。當(dāng)然,，批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用后,，是否另行辦理征地審批手續(xù)，也有明確規(guī)定,。

2,、征用土地的公示

國家征用土地的，依照法定程序批準(zhǔn)后,，由縣級以上地方人民政府予以公告并組織實施,，被征用土地的所有權(quán)人、使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告規(guī)定期限內(nèi),，持土地權(quán)屬證書到當(dāng)?shù)厝嗣裾恋匦姓鞴懿块T辦理征地補(bǔ)償?shù)怯洝?/p>

3,、征用土地的補(bǔ)償

征用土地的，按照被征用土地的原用途給予補(bǔ)償,，其中征用耕地的補(bǔ)償費(fèi)用主要有土地補(bǔ)償費(fèi),、安置補(bǔ)助費(fèi)以及地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)等，其標(biāo)準(zhǔn)均有明確規(guī)定,。

4,、建設(shè)用地的取得方式

建設(shè)單位持法律、法規(guī)規(guī)定的有關(guān)文件向有批準(zhǔn)權(quán)的縣級以上人民政府土地行政主管部門提出建設(shè)用地申請,，經(jīng)審查并報本級人民政府批準(zhǔn)后,，建設(shè)單位以出讓（如招標(biāo)、拍賣）等有償使用的方式取得土地,，屬國家機(jī)關(guān)用地和軍事用地或者城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地等法定情形的,，縣級以上人民政府也可以劃拔給建設(shè)單位使用。因此,，建設(shè)用地的取得主要包括出讓和劃撥兩種形式,，具體的操作要求有明確規(guī)定。

三,、建設(shè)用地的難點――拆遷

1,、拆遷的程序要求

被拆遷房屋土地權(quán)屬為國有只有國有土地上的房屋拆遷才能受房屋拆遷管理條例的調(diào)整，被拆遷房屋的土地權(quán)屬國有化是拆遷的前提。

拆遷人的資質(zhì)提交建設(shè)項目批準(zhǔn)文件,、建設(shè)用地規(guī)劃許可證,、國有土地使用權(quán)批準(zhǔn)文件、拆遷計劃和方案以及拆遷補(bǔ)償安置資金證明等五項法定資料,，并經(jīng)審查領(lǐng)取房屋拆遷許可證的才具有拆遷人資格,。拆遷許可證是進(jìn)行房屋拆遷的資格證明。當(dāng)然拆遷人可以自行拆遷,，也可以委托具有拆遷資格的單位實施拆遷,。這里的“有拆遷資格的單位”，應(yīng)該理解為與領(lǐng)取拆遷許可證的拆遷人訂立委托合同,，且具有一定人財物控制權(quán)的單位,。

2、拆遷的途徑

一是拆遷人與被拆遷人,、房屋承租人就補(bǔ)償方式和補(bǔ)償金額、安置用房面積和安置地點,、搬遷期限,、搬遷過渡方式和過渡期限等事項訂立了拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。協(xié)議訂立后,，被拆遷人或者房屋承租人在搬遷期限內(nèi)拒絕搬遷的,，拆遷人可申請仲裁，也可向人民法院起訴,。訴訟期間,，拆遷人可申請法院先予執(zhí)行。這就是所謂的“民事拆遷”,。

二是拆遷人與被拆遷人或者拆遷人,、被拆遷人與房屋承租人達(dá)不成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的，經(jīng)當(dāng)事人申請,，由房屋拆遷管理部門裁決,。房屋管理部門是被拆遷人的，由同級人民政府裁決,。當(dāng)事人對裁決不服可以向人民法院起訴,，如果拆遷人已對被拆遷人給予補(bǔ)償或者予以安置的，訴訟期間不停止拆遷的執(zhí)行,。當(dāng)然,，申請仲裁、提起訴訟的期限法律已有明確規(guī)定,。這就是所謂的“行政拆遷”,。

在上述兩種途徑中，凡在裁定規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的,，由房屋所在市縣的人民政府責(zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制拆遷,，或者由房屋拆遷管理部門依法申請人民法院強(qiáng)制拆遷。

3,、拆遷的補(bǔ)償

拆遷的補(bǔ)償可以實行貨幣補(bǔ)償,，也可以實行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換?；咀龇ㄊ遣鸪`章建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑,，不予補(bǔ)償；拆除未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑,，給予適當(dāng)補(bǔ)償,；因拆遷非住宅房屋造成停產(chǎn),、停業(yè)的,，給予適當(dāng)補(bǔ)償。關(guān)于證照不全的房屋補(bǔ)償問題,，應(yīng)具體情況具體分析,，如果符合規(guī)劃要求或者規(guī)劃制定實施前建成未辦理證照的,，應(yīng)予以補(bǔ)償?shù)珣?yīng)扣除辦證費(fèi)用；不符合規(guī)劃要求又未辦理證照,，不予補(bǔ)償,。

4、拆遷糾紛的處理程序

一是行政訴訟程序,。公民,、法人或者其他組織對人民政府或者城市房屋主管部門依職權(quán)作出的有關(guān)房屋拆遷、補(bǔ)償,、安置等問題的裁決不服,，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院作為行政案件處理,。

二是民事訴訟程序,。拆遷人與被拆遷人因房屋補(bǔ)償、安置等問題發(fā)生爭議,，或者雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議后,，一方或者雙方當(dāng)事人反悔，未經(jīng)行政機(jī)關(guān)裁決,，僅就房屋補(bǔ)償,、安置問題，依法向人民法院提起訴訟的,，人民法院作為民事案件受理,。

四、建設(shè)用地中不容忽視的問題――訴訟

調(diào)解、仲裁,、訴訟是解決社會糾紛的基本途徑,，而訴訟則因最具權(quán)威性和終局性，被法治社會普遍接受并廣泛采用,。人民法院是憲法和法律規(guī)定的各類刑事訴訟,、民事訴訟、行政訴訟案件的受理機(jī)關(guān),，依法獨(dú)立行使審判權(quán),。涉及建設(shè)用地的訴訟，主要有以權(quán)力制約為根本目的的行政訴訟和以權(quán)益保障為根本目的的民事訴訟,，行政訴訟最為常見,。

1、行政訴訟的管轄

行政訴訟法規(guī)定,，基層人民法院管轄第一審行政案,；行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄，經(jīng)復(fù)議改變原具體行政行為的,，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄,；因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄,。同時規(guī)定，有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的,，由上級人民法院指定管轄,。對于被告為縣級以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的,，中級人民法院可以“本轄區(qū)內(nèi)重大,、復(fù)雜的案件”為由直接作為一審行政案件管轄。

2,、行政訴訟的應(yīng)訴與舉證

人民法院立案后將在5日內(nèi)向行政機(jī)關(guān)送達(dá)起訴狀副本,，送達(dá)可以采取直接送達(dá)、郵寄送達(dá),、留置送達(dá)等法定方式,，均合法有效。行政機(jī)關(guān)應(yīng)在10日內(nèi)提交作出具體行政行為的有關(guān)材料,，并提交答辯狀,。行政機(jī)關(guān)積極主動的應(yīng)訴答辯將減輕對方當(dāng)事人的.對立情緒，有利于行政訴訟的解決,，被動消極不僅不利于解決行政糾紛,，而且會處于被動，因為不提交答辯狀，不影響人民法院的審理,。

行政訴訟有別于其他訴訟,，舉證責(zé)任由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。行政機(jī)關(guān)必須提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件,，否則將承擔(dān)舉證不能后果,。行政機(jī)關(guān)不應(yīng)訴，或者不提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件,，視為沒有舉證,；行政機(jī)關(guān)經(jīng)兩次合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的,，人民法院可以缺席判決,。這些應(yīng)引起重視。

3,、行政訴訟的結(jié)果

人民法院審理行政訴訟案件將依據(jù)事實和法律作出如下四種處理：

一是判決維持,。行政機(jī)關(guān)的具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律,、法規(guī)正確,，符合法定程序的，予以維持,。

二是判決撤銷或者部分撤銷,。行政機(jī)關(guān)的具體行政行為主要證據(jù)不足，適用法律,、法規(guī)錯誤,，違反法定程序，超越職權(quán)以及濫用職權(quán),，符合其中之一情形的,，將被撤銷或者部分撤銷，并可以判決重新作出具體行政行為,。

三是判決限期履行,。對行政機(jī)關(guān)不履行或者拒絕履行法定職責(zé)的，將作如此判決,。

四是判變更行政處罰,。主要是針對行政機(jī)關(guān)的行政處罰顯失公正。

應(yīng)當(dāng)注意的是,，行政機(jī)關(guān)的具體行政行為被判決撤銷或者部分撤銷,，一則具體行政行為違法，有損行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法形象,；二則增加了對行政相對人的管理難度,；三則容易引起行政賠償,。因此，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為前一定要慎重從事,，依法進(jìn)行,。

4.行政賠償及其他

行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成人身,、()財產(chǎn)損失的,，受害人有權(quán)取得賠償?shù)臋?quán)利，這就是“國家賠償”,。

賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出,，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起兩個月內(nèi)給予賠償，逾期不予賠償或者賠償請求人對賠償數(shù)額有異議,，賠償請求人可以自期間屆滿之日三個月內(nèi)向人民法院提起訴訟,。

人民法院審理行政賠償案件將依照國家賠償法規(guī)定的計算標(biāo)準(zhǔn)，判決行政機(jī)關(guān)以賠償金的形式支付,。其中的人身損害以日計算,，財產(chǎn)損害以直接損失計算。以建設(shè)用地拆遷糾紛為例,，如果拆遷行為違法,，而這種行為使一座位于鬧市區(qū)的四間兩層樓房被拆除，那么,，行政機(jī)關(guān)的賠償金額將是這座樓房的實際價值10余萬元甚至更多,，與這座樓房的拆遷補(bǔ)償費(fèi)用不足3萬元相比，實在是損失慘重,。

鑒于建設(shè)用地糾紛增多,，建議人民政府對城市改造、公路建設(shè)嚴(yán)格實行項目法人等四項制度,，加大監(jiān)管力度；增強(qiáng)配齊法制辦公室力量,，為政府的宏觀決策提供全方位法律服務(wù),；提高政府各行政職能部門工作人員的依法行政水平，改善執(zhí)法態(tài)度,，以最大限度地減少糾紛的發(fā)生,，避免不必要的訟累。

建設(shè)工程合同糾紛包括哪些篇十一

掛靠建筑企業(yè)訴訟主體的問題

根據(jù)某法院的調(diào)查,，建筑工程承包合同糾紛案件中,，有70％的案件存在掛靠建筑企業(yè)的問題。即掛靠企業(yè)以被掛靠建筑企業(yè)的資質(zhì)證書,、營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行投標(biāo),，以被掛靠企業(yè)第n工程隊或第n項目部的名義組織施工,；掛靠企業(yè)或個人向被掛靠企業(yè)按工程量的一定比例繳納管理費(fèi)；掛靠者均為一些個體工程隊或沒有資質(zhì)證書的集體建筑企業(yè),。此類案件的多數(shù)情況為工程完畢時,，掛靠者將工程款提走，將債務(wù)甩給被掛靠企業(yè),。一旦發(fā)生糾紛或?qū)ν鈧鶆?wù)不能清償,，被掛靠企業(yè)則成為被告。

雙方在主觀上均有過錯,，訴訟時,，應(yīng)以掛靠的企業(yè)或

個人和被掛靠的建筑企業(yè)為共同被告，按責(zé)任大小,，共同承擔(dān)或連帶承擔(dān)民事責(zé)任,。

對于被掛靠企業(yè)提起的向掛靠企業(yè)或個人請求給付管理費(fèi)或承包費(fèi)的問題。

上述行為同樣違反國家禁止性規(guī)定,，為無效民事行為,。其訴訟請求不予支持，并按建筑工程行政法規(guī)的規(guī)定,，建議主管部門進(jìn)行行政處罰,。

增減工程量確定的問題

通常情況下，工程量的增減,，均有建設(shè)單位或施工方的工程變更單,，經(jīng)對方確認(rèn)后進(jìn)行施工。但具體實施中,，在發(fā)生增減工程量或變更工程量時,，雙方口頭約定的情況，事后無變更單或記錄,，由此常常發(fā)生新的糾紛,。這類問題的解決，筆者認(rèn)為可以采取委托工程監(jiān)理部門對工程量的增減進(jìn)行測定或鑒定的辦法進(jìn)行,，以鑒定結(jié)論為依據(jù)定案處理?，F(xiàn)場鑒定中，可以要求雙方當(dāng)事人到場,，對鑒定或測定工作進(jìn)行監(jiān)督,，并在鑒定結(jié)論上簽字。

工程決算審計結(jié)論是否可以作為定案依據(jù)的問題

某房屋開發(fā)公司的安居工程由某建筑工程公司中標(biāo)承建,，雙方在建筑工程承包合同中約定：鋁合金窗戶175元／平方米,，合計4.588萬元。在案件審理中,，因未對整個工程進(jìn)行決算審計,，法院在委托審計中,，審計部門按審計行業(yè)的審計規(guī)定，將鋁合金窗戶工程造價定為372元／平方米,，合計9.7萬元,。比雙方約定高出5萬余元。不但未能解決問題,，反而使雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生新的糾紛,。如何定論，意見分歧,。